臺灣嘉義地方法院刑事簡易判決

附錄法條：
毒品危害防制條例第11條第2項
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元
以下罰金。
附件：
犯罪事實
一、邱馨慧（施用第二級毒品部分業經本署115年度毒偵字第277
    號不起訴處分確定）明知依托咪酯於行為時屬毒品危害防制
    條例所定之第二級毒品，不得持有，竟基於持有第二級毒品
    之犯意，於民國115年2月7日10時許，在嘉義市西區中興路
    附近，以新臺幣1,500元之對價，向真實姓名年籍不詳之成
    年男子購買含依托咪酯成分之菸彈1顆而持有之。嗣於115年
    2月9日12時55分許，邱馨慧前往嘉義市○○路000號嘉義市政
    府警察局第一分局北鎮派出所領取司法文書時，為警發現其
    身上散發異味，經警詢問，邱馨慧主動交付上開持有之依托
    咪酯菸彈1顆（總毛重為10.24公克）予警查扣，而悉上情。
二、案經本署檢察官簽分偵辦。　　　　
　　　　證據並所犯法條
一、上揭犯罪事實，業據被告邱馨慧於警詢及偵訊中坦承不諱，
    並有嘉義市政府警察局第一分局扣押筆錄暨扣押物品目錄表
    、扣押物品收據、欣生生物科技股份有限公司成分鑑定報告
    書（編號：欣毒性6212D034）及扣案物照片等資料在卷可稽
    ，復有扣案之煙彈1顆可資佐證，被告犯嫌足堪認定。
二、按刑法第2條第1項前段所規定之「法律有變更」係指依中央
    法規標準法第4條之規定制定公布之刑罰法律而言，此觀憲
    法第170條之規定自明。行政機關依據委任立法而制定具有
    填補空白刑法補充規範之法規命令，雖可視為具法律同等之
    效力，然該法規命令之本身，僅在補充法律構成要件之事實
    內容，即補充空白刑法之空白事實，並無刑罰之具體規定，
    究非刑罰法律，該項補充規範之內容，縱有變更或廢止，對
    其行為時之法律構成要件及處罰之價值判斷，並不生影響，
    於此，空白刑法補充規範之變更，僅能認係事實變更，不屬
    於刑罰法律之變更或廢止之範疇，自無刑法第2條第1項法律
    變更之比較適用問題，應依行為時空白刑法填補之事實以適
    用法律，最高法院94年度台上字第771號判決參照。而按毒
    品之分級及品項，由法務部會同衛生福利部組成審議委員會
    ，每3個月定期檢討，報由行政院公告調整、增減之，並送
    請立法院查照。毒品危害防制條例第2條第3項定有明文。行
    政院係於115年6月25日以院臺法字第1155013102號公告修正
    「毒品之分級及品項」部分分級及品項，改列依托咪酯為第
    一級毒品，並於000年0月00日生效。而依上開說明，此變更
    為事實變更，並非刑罰法律有所變更，不生新舊法比較問題
    。是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持
    有第二級毒品罪嫌。扣案之依托咪酯菸彈1顆，請依毒品危
    害防制條例第18條第1項前段規定，沒收銷燬之