虎尾簡易庭九十年度虎簡字第六一號

臺灣雲林地方法院虎尾簡易庭民事判決　　　　　　　　　九十年度虎簡字第六一號

原　　　告

丙○○即永興工程行

乙○○

右　一　人

訴訟代理人

陳寶福

被　　　告

甲○○

右當事人間請求執行異議之訴事件，本院判決如左：

主文

事實及理由

一、原告訴之聲明：鈞院九十年度執字第六七八號強制執行程序應予撤銷。

二、事實摘要：原告主張：伊與被告於民國八十八年六月九日，就坐落臺中市○○街六四號房屋改建承包，雙方約定總工程款為新臺幣（下同）一百四十萬元，惟因工程中應被告追加多項施工項目，包括一、二、三樓及衛浴設備，合計金額為四十六萬二千一百七十一元，迄未給付；詎被告竟於另案鈞院八十九年度訴字第四八二號請求損害賠償，判令原告應賠償五十一萬元，而前揭金額，原告未主張抵銷，被告復為強制執行之聲請，則本案有強制執行法第十四條所定消滅債權之事由存在，爰主張右揭金額抵銷之意思表示，訴請判決如聲明。被告則以︰渠已給付原告金額為一百四十萬元以上之工程款，工程並未完工，該部分已判決確定，追加工程部分，渠因追加部分有爭議而未同意追加等語置辯。

三、法院之判斷：

㈠按執行名義成立後，如有消滅或妨礙債權人請求之事由發生，債務人得於強制執行程序終結前，向執行法院對債權人提起異議之訴。如以裁判為執行名義時，其為異議原因之事實發生在前訴訟言詞辯論終結後，亦得主張之，強制執行法第十四條第一項固定有明文。惟有確定判決同一效力之執行名義，不僅有執行力，並有實體上確定力，其所示之請求權，為執行名義發生既判力基準時點所確定存在之事實，若債務人嗣後得另以訴訟予以否定，即牴觸其確定力，是債務人異議之事由，須發生於既判力基準時點之後，且須為新發生之事由。倘債務人異議之事由，在執行名義成立前即已存在，或於執行名義成立前已發生，而繼續存在於執行名義成立後者，債務人得依其他民事爭訟途徑而主張其權利，尚非債務人異議之訴所能救濟。

㈡原告主張之前揭事實，雖據其提出自擬追加清單為證，然為被告爭執其非為事實在卷。復以，被告辯稱︰前訴訟程序中，原告即曾主張追加部分，經審判長曉諭另案起訴，原告均表同意等情，有本院八十九年度訴字第第四八二號民事判決乙份附卷可稽，亦為原告所不爭執在卷。職是之故，姑毋論原告主張抵銷之追加工程款部分是否有理由，原告於本件債務人異議訴訟中，主張為執行名義之確定判決成立前（即既判力基準時點前）之訴訟程序中即已存在並曾主張之事由，揆諸首揭條文說明，於法顯有未洽，應予駁回。至兩造是否確實存有如原告主張之追加工程款等事實，宜另循其他民事爭訟途徑解決，附此敘明。據上論結，本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第七十八條，判決如主文。

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