臺灣基隆地方法院94年度訴字第217號

臺灣基隆地方法院刑事判決　　　　　　　 94年度訴字第217號

公訴人

臺灣基隆地方法院檢察署檢察官

被告

甲○○ 男 27歲

　　　　　　　　　　（另案在臺灣基隆監獄執行中）

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（ 94年度毒偵字第544號、第600號）及移送併辦（ 94年度毒偵字第241號、第310號），本院合議庭裁定由受命法官獨任進行審判，經改依簡式審判程序審理後判決如下：

主文

事實及理由

一、犯罪事實：

㈠甲○○前因違反懲治盜匪條例及贓物案件，經本院於81年 7月8日以81年少訴字第19號判決，分別判處有期徒刑2年10月及3月，定應執行刑為有期徒刑3年，緩刑5 年確定；又因違反麻醉藥品管理條例案件，經本院於85年8 月31日以85年易字第932號判決，判處有期徒刑5 月，如易科罰金，以300元折算1 日確定；再因竊盜案件，經本院於85年12月13日以85年度訴緝字第57號判決，判處有期徒刑1 年確定；復因違反麻醉藥品管理條例案件，經本院於85年12月17日以85年度易字第1351號判決，判處有期徒刑7月確定，所犯上開3罪，合併定應執行刑為有期徒刑1年9月，嗣其所受緩刑之宣告經撤銷，前所受有期徒刑1年9月及3 年之刑接續執行，於88年10月25日假釋出監，其於假釋中復犯罪，經撤銷假釋後，執行殘刑有期徒刑1年6月6日，於91年3月28日縮短刑期執行完畢。

㈡又其前因施用第1 級毒品案件，經裁定送觀察勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官於90年5月15日以90年度毒偵字第707號為不起訴處分確定，而於同年5月18日執行觀察勒戒完畢出所。復因施用第1級與第2級毒品案件，經臺灣高等法院判處有期徒刑10月、5月，應執行有期徒刑1 年確定；再因詐欺及加重竊盜案件，經本院判處有期徒刑1年及1年2月，應執行有期徒刑2年確定，現在監執行中。

㈢詎其仍不知悔改，於觀察勒戒執行完畢後5 年內，復基於施用第1級毒品海洛因之概括犯意，自93年11月10日起至94年4月12日上午入監執行前止，在基隆市○○區○○路104 巷10號1樓住處，以將第1級毒品海洛因加食鹽水注入注射針筒施打血管之方式，平均1天施用2至3次，而連續施用第1級毒品海洛因多次；另基於施用第2 級毒品安非他之犯意，於93年11月10日施用第1級毒品海洛因時，將第2級毒品安非他命摻入第1 級毒品海洛因內，而同時施用第1級毒品海洛因與第2級毒品安非他命1 次。

㈣嗣甲○○為警先後於下列時地查獲，並扣得第1 級毒品海洛因等物：

⒈93年11月10日下午 1時50分許，在基隆市安樂區○○○街146之2號3樓。

⒉93年11月23日下午2時30分許，在基隆市○○區○○路104巷10號2樓，扣得其所有供施用第1級毒品海洛因用之注射針筒3支及杓子1支。

⒊94年1 月14日晚上8 時15分許，在基隆市中山區○○○路241巷1號前，扣得第1級毒品海洛因1小包（淨重0.09公克），及其所有供施用第1級毒品海洛因用之注射針筒1支。

⒋94年1 月19日凌晨1時50分許，在基隆市○○區○○路228公園前，扣得第1級毒品海洛因2小包（淨重0.82公克）及含有第1級毒品海洛因之殘渣袋1個。

二、上開事實有下列證據足以證明：

㈠被告之供述：被告於本院準備程序及審理中坦承於上開時地，連續施用第1級毒品海洛因，且同時施用第1級毒品海洛因及第2 級毒品安非他命1次。

㈡基隆市衛生局基衛檢壹字第0930017009號、第0000000000號檢驗成績書各1份、臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司2005/01/21及2005/01/28號濫用藥物檢驗報告各1份：被告為警查獲後所採集之尿液經送驗結果，均呈嗎啡之陽性反應，其中於93年11月10日為警查獲時所採之尿液經送驗結果，並呈甲基安非他命之陽性反應。

㈢扣案之白色粉末3 包（合計淨重0.91公克），及法務部調查局94年3 月18日調科壹字第320002625號、94年2月24日調科壹字第320002608號鑑定通知書各1份：扣案之白色粉末經鑑定結果，均含第1級毒品海洛因。

㈣含白色粉末之夾鍊袋1個：被告供稱扣案之夾鍊袋含有第1級毒品海洛因之殘渣。

㈤注射針筒4支及杓子1支。被告供承扣案之注射針筒及杓子均係其所有，供施用第1 級毒品海洛因之用。

㈥臺灣基隆地方法院檢察署檢察官90年度毒偵字第707 號不起訴處分書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份：被告前因施用第1 級毒品案件，經裁定送觀察勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，由檢察官為不起訴處分確定，於90年5月18日執行觀察勒戒完畢出所。

三、論罪科刑之理由：

㈠按海洛因、安非他命分係毒品危害防制條例第 2條第2項第1款、第2款所定之第 1級毒品、第2級毒品，被告予以施用，核其所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第1級、第 2級毒品罪。又被告因施用而持有第1級毒品海洛因、第2級毒品安非他命，其持有第1級毒品與第2 級毒品之低度行為應為施用第1級毒品與第2級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。

㈡被告先後多次施用第1 級毒品海洛因，時間緊接，且觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意為之，為連續犯，應論以1 罪，並依法加重其刑。

㈢檢察官雖僅就被告於93年11月10日下午1時50分前之1日內起至同年月23日上午某時止，施用第1 級毒品海洛因之犯行，提起公訴，然未起訴之部分與起訴之部分，有前述連續犯裁判上1罪之關係，本院依法自得併予審理。

㈣被告以1個施用行為，同時施用第1 級毒品海洛因及第2級毒品安非他命，觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重之施用第1 級毒品罪處斷。檢察官認被告所犯上開2 罪，犯意各別，行為不同，應予分論併罰，尚有未洽。

㈤被告曾受如犯罪事實欄所載有期徒刑之執行完畢，於5 年內再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依法遞加重其刑。

㈥爰審酌被告犯罪之動機、曾有施用毒品前科仍不思悔改，一再施用毒品，惟犯罪後坦承犯行、態度良好，且所犯施用毒品行為係戕害自己身心健康，尚未危及他人等一切情狀，量處如主文所示之刑。

四、沒收：

㈠扣案之白色粉末3包（合計淨重0.91公克），均含第1級毒品海洛因，業如前認定；又扣案之夾鍊袋1個含有第1級毒品海洛因之殘渣，亦據被告供承在卷，因夾鍊袋中所含之第1 級毒品海洛因量微無法與夾鍊袋分離，爰均併依毒品危害防制條例第18條第1 項前段，宣告沒收銷燬之。

㈡扣案之注射針筒4支及杓子1支，係被告所有供施用第1 級毒品海洛因之用，爰均依法宣告沒收。

五、應適用之法條：刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第310 條之2 、第454 條第1 項、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第56條、第55條、第47條、第38條第1項第2款。

六、對於本件判決如有不服，得自收受送達後10日內，向本院提出上訴書狀，上訴於臺灣高等法院。

本案經檢察官乙○○到庭執行職務。

刑事第一庭法 官 劉桂金