福建金門地方法院109年度抗字第11號

福建金門地方法院民事裁定　　　　　　　 109年度抗字第11號

抗告人

鑫富成營造有限公司

兼法定代理人

黃耀緯

相對人

劉玲玉

上列當事人間聲請本票裁定事件，抗告人對於本院司法事務官於民國109年9月30日所為109年度司票字第132號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、相對人原聲請意旨略以：相對人執有抗告人等2 人共同簽發，均免除作成拒絕證書，票面金額新臺幣( 下同) 850 萬元，未載到期日，票載發票日為民國108 年7 月10日，票號CH000000號之本票（下稱A 票）；票面金額0000000 元，票載發票日為108 年11月11日，到期日為108 年11月18日，票號CH565777號之本票( 下稱B 票) 各1 紙，經向抗告人於10 9年5 月18日提示未獲付款，為此提出系爭本票，聲請裁定就票面金額准許強制執行等語。

二、抗告意旨略以：相對人未持A 、B 票為付款提示，自不得聲請強制執行，不符合形式上已行使追索權之要件。且A 票之發票原因關係，係抗告人鑫富成營造有限公司( 下稱鑫富成公司) 與相對人簽立投資契約，收受相對人投資款，為擔保投資款之撤資而開票，但嗣後因相對人投資項目變更，鑫富成公司與相對人另簽定新的投資契約，原投資關係已失效，且鑫富成公司與相對人對帳後，確認鑫富成公司尚應給付相對人1750萬元之投資本金，故另交付發票人為德金工程有限公司，票面金額1750萬元，票載發票日為110 年12月31日，票號FE0000000 號之支票1 紙( 下稱C 票) 給相對人，此係以新債清償舊債( 含A 票原因關係之850 萬元投資款債務)，於新債清償其屆至前，不得行使就債務權利，故相對人不得持A 票向法院聲請強制執行，爰依法提起本件抗告等語，並聲明：㈠原裁定廢棄；㈡相對人之聲請駁回。

三、執票人向本票發票人行使追索權時，得聲請法院裁定後強制執行，票據法第123 條定有明文。又執票人依前開規定向本票發票人行使追索權、聲請法院裁定許可對發票人之財產強制執行者，係屬非訟事件，法院就本票形式上之要件是否具備予以審查為已足，此項聲請之裁定，及抗告法院之裁定，僅依非訟事件程序，以審查強制執行許可與否，並無確定實體上法律關係存否之效力，如發票人就票據債務之存否有爭執時，應依訴訟程序另謀解決，殊不容於裁定程序中為此爭執（最高法院56年台抗字第714 號、57年台抗字第76號判例意旨參照）。又本票既載明免除作成拒絕證書，則執票人聲請裁定准予強制執行時，自毋庸提出已為付款提示之證據。發票人如主張執票人未為提示，依票據法第124 條準用同法第95條但書之規定，應由其負舉證之責（最高法院84年度台抗字第22號裁定意旨參照）。

四、經查：

㈠相對人主張之上開事實，業據提出與所述相符之A、B本票為據，而原審就系爭本票為形式上之審查，認已具備本票各項記載事項，合於票據法第120條規定，屬有效之本票，乃依同法第123條裁定准許為強制執行，並無不合。

㈡抗告意旨雖稱A 票之原因關係已消滅、有新債清償，A 票在C 票清償期( 即C 票票載發票日110 年12月31日) 屆至前不能主張等語，但此核屬本票原因債權存否之實體上爭執，尚非本件非訟事件程序所得審究，且抗告人等2 人僅提出SFH鑫富成營造雙方合作協議書( 投資總金額為850 萬元) 影本、A 票影本、SFH鑫富成營造雙方合作協議書( 投資總金額為1750萬元) 影本、C 票影本各1 份以為證據，但無法據此認定相對人未為付款之提示，且本院於108 年11月27日發函請抗告人5 日內提出相對人未為付款提示之證據，抗告人業於109 年12月14日收受，此有送達證書4 紙在卷可參( 見本院卷第37頁至第43頁) ，但抗告人迄今均未提出相關證據，而揆諸上開說明，就相對人未曾提示系爭本票之事實，應由抗告人負舉證之責，然抗告人並未提出任何證據以實其說，故其此項主張，並不足採。

(三)綜上，原裁定依相對人之聲請，准許本票強制執行，於法並無違誤，抗告意旨以前揭事由指其不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。

五、程序費用負擔之依據：非訟事件法第21條第2項、第24條第1項、第46條，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。