臺灣高雄地方法院101年度簡字第1531號

臺灣高雄地方法院刑事簡易判決　　　　 101年度簡字第1531號

聲請人

臺灣高雄地方法院檢察署檢察官

被告

邱正發

上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（101 年度毒偵字第1123號），本院判決如下：

主文

事實及理由

一、本件犯罪事實，除犯罪事實欄一被告前案紀錄應補充更正為「邱正發前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品之傾向，於民國95年8 月1 日執行完畢釋放出所，並經臺灣臺南地方法院檢察署檢察官以95年毒偵字第1534號、1824號為不起訴處分確定。復於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之96年間因施用毒品案件，經法院判處有期徒刑4 月確定，嗣經法院裁定減為有期徒刑2 月確定（下稱第一案）；另因竊盜案件，經法院判處有期徒刑8月確定，嗣經法院裁定減刑為有期徒刑4 月，並與上開第一案定其應執行刑為有期徒刑5 月確定，嗣於97年2 月21日易科罰金執行完畢」、第10～11行「在其位於高雄市○○區○○里○○路2 號住處」應更正為「在不詳處所」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書所載如附件。

二、按經行政院衛生署認可之檢驗機構採用氣相層析質譜儀（GC/MS ）分析法，以氣相層析質譜儀分析法進行確認檢驗者，均不致產生偽陽性反應。而毒品施用後於尿液、血液中可檢出之最大時限，與施用劑量、施用頻率、施用方法、施用者飲水量多寡、個人體質、代謝情況、檢體收集時間點及所用檢測方法之靈敏度等因素有關，因個案而異。依據Clarke`sIsolation and Identifiction of Drugs第二版記載，一般於尿液中可檢出之最大時限，安非他命為1-4 天，甲基安非他命為1-5 天（行政院衛生署管制藥品管理局92年7 月23日管檢字第0920005609號函覆參照）。被告邱正發於警詢及偵查時固坦承送驗尿液為其所親自排放並封存，對採尿過程亦無意見，惟陳稱：伊約在採尿前一星期即101 年2 月22日左右有在家中施用毒品云云。經查，被告於100 年12月29日下午3 時40分許為警查獲後採集之尿液，經送台灣檢驗科技股份有限公司依據酵素免疫分析法（EIA ）為初步檢驗，並以氣相層析質譜儀法（GC/MS ）確認檢驗結果，確呈安非他命及甲基安非他命陽性反應，其中安非他命檢出濃度為1230ng/ml ，甲基安非他命檢出濃度則為19410ng/ml，有該公司101 年1 月13日濫用藥物檢驗報告、濫用藥物尿液檢體監管記錄表及高雄市政府警察局新興分局偵辦毒品危害防制條例嫌疑人尿液採證代碼表各1 紙在卷可憑。由前開函覆可知，本件已可排除偽陽性反應產生之可能，足認被告確有於前揭為警採尿回溯96小時內之某時許施用第二級毒品甲基安非他命無訛。是本件事證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。

三、復按違反毒品危害防制條例第10條之罪，經觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，應即釋放，並為不起訴處分；認有繼續施用毒品之傾向者，應由檢察官聲請法院裁定令入戒治處所施以強制戒治，至無繼續戒治之必要，強制戒治期滿，應即釋放，由檢察官為不起訴處分。經觀察勒戒、強制戒治執行完畢釋放後，5 年內再犯第10條之罪，依93年1 月9日修正施行之毒品危害防制條例第23條第2 項規定意旨，應由檢察官偵查起訴。又依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院97年度第5 次刑事庭會議決議參照）。查被告前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於95年8 月1 日執行完畢釋放出所。復於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內之96年間再因施用毒品案件，經法院判處有期徒刑4 月確定（嗣經法院裁定減刑為有期徒刑2 月確定）等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可查，是被告於初犯經觀察、勒戒執行完畢釋放後，5 年內已再犯毒品危害防制條例第10條之罪，揆諸前開說明，本案自應依法追訴處罰。

四、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用第二級毒品罪。其施用第二級毒品前持有該毒品之低度行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。又被告有如前所載之犯罪科刑及執行情形，有上開前案紀錄表在卷可查，其於受有期徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。爰審酌被告前因施用毒品案件經觀察、勒戒1 次後，猶未思積極戒毒，而其前因施用第二級毒品案件，經法院分別判處有期徒刑4 月（嗣減為2 月）、4 月、8 月、4 月確定，此品行資料有前開前案紀錄表可佐，竟再犯本件施用第二級毒品犯行，實應非難，惟念施用毒品乃自戕行為，對社會造成之危害尚非直接甚鉅，兼衡其生活狀況為小康、智識程度為國中畢業及犯後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

五、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第2項，毒品危害防制條例第10條第2 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。