臺灣高雄地方法院97年度聲字第344號

臺灣高雄地方法院刑事裁定　　　　　　　 97年度聲字第344號

聲請人

甲○○

　　　　　　羅章福

上列聲請人因聲請回復原狀案件，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：聲請人即被告甲○○前因所涉違反著作權法案件，經本院以97年度審簡字第4349號判決在案，聲請人甲○○提起上訴，經本院第二審合意庭以94年度簡上字第 808號審理在案，聲請人甲○○於民國97年9 月19日經法院傳訊到庭審訊，孰知審理本案之法官無視上訴權之程序，規避上訴人乃以法院判決依據與事理有違，理由不備，不服審究，反以嚇阻語氣，再三提示聲請人甲○○，致孤零之聲請人甲○○意旨被掩蓋，而產錯亂、呆滯，身心恐懼，簽下撤回上訴一事，今已難再度法庭審訊。然查，本件應由店家「風味小吃部」真正經營人即聲請人羅章福承擔侵權責任，上開法官職權行使於法有違，為免誤判，衍生困擾，請求恢復上訴等語。

二、查本件聲請意旨雖係請求回復原狀，然依刑事訴訟法第67條第1 項規定，所謂回復原狀係指「非因過失，遲誤上訴、抗告或聲請再審之期間，或聲請撤銷或變更審判長、受命推事、受託推事裁定或檢察官命令之期間者，於其原因消滅後五日內，得聲請回復原狀」，而本件經本院檢視聲請意旨內容，聲請意旨係在請求回復聲請人甲○○撤回上訴前之訴訟程序，要與上述刑事訴訟法第67條第1 項規定所謂「回復原狀」不符，是本院自應就聲請人甲○○請求回復其撤回上訴前之訴訟程序是否為有理由，加以審認，而與「回復原狀」無關，合先敘明。

三、按「上訴於判決前，得撤回之」、「撤回上訴，應向上訴審法院為之」、「撤回上訴，應以書狀為之。但於審判期日，得以言詞為之」、「撤回上訴者，喪失其上訴權」，刑事訴訟法第354 條、第357 條第2 項前段、第358 條第1 項及第359 條分別定有明文。經查，本院依職權調閱本院97年度簡上字第808 號卷宗，經審閱該案97年9 月19日準備程序筆錄後，聲請人甲○○於法官詢問其「本件你是否仍要上訴」時，聲請人甲○○確實回答「我願意撤回」等語，並簽名確認，此有上開準備程序筆錄1 份及撤回上訴聲請狀1 紙在卷可稽（見本院97年度簡上字第808 號卷第23、24頁），且為聲請人甲○○在聲請意旨中所確認。則聲請人甲○○既係上開案件之上訴人，且在本院管轄第二審合議庭判決前具狀撤回上訴，要與上開刑事訴訟法第354 條、第357 條第2 項前段及第358 條第1 項所定撤回上訴之要件相符，而經本院審閱上開案件卷宗後，亦無任何違法及不當之處，是依上開刑事訴訟法第359 條規定，聲請人甲○○撤回其上訴，即喪失其上訴權，聲請人甲○○仍執前詞請求回復其撤回上訴前之訴訟程序，於法即有不合，尚難准許。聲請人羅章福雖亦以前詞提出本件聲請，然經本院審閱相關卷證後，發現其並非上開違反著作權法之被告，亦非依法就上開案件有上訴權之人，其提出本件聲請，亦非法之所許，附此敘明。

四、從而，本件聲請為無理由，應予駁回。爰依法裁定如主文。