臺灣高雄地方法院103年度建小上字第1號

臺灣高雄地方法院民事裁定　　　　　　103年度建小上字第1號

上訴人

昶成室內裝修有限公司

法定代理人

陳運杉

被上訴人

黃德旺

訴訟代理人

江雍正律師

　　　　　　李汶哲律師

　　　　　　陶德斌律師

上列當事人間請求給付工程款等事件，上訴人對於中華民國103年10月7 日本院高雄簡易庭103 年度雄建小字第2 號第一審判決提起上訴，本院裁定如下：

主文

理由

一、上訴人上訴意旨略以：原審判決認伊與有過失而減輕被上訴人賠償金額之理由，係認伊強行施工，及以伊之代理人林文聰與被上訴人家族代表黃○○間於民國101 年11月15日洽談施工過程之錄影，認兩造間糾紛不斷，然原審審理中未通知黃○○到庭作證，其判決違法；又伊於101 年12月26日即請人至台灣電力股份有限公司鳳山營業處申請「高雄市小港區南星路鳳鳴高幹＃72左3 左2 支線」電桿遷移及改善，該公司即派大型機具前來施工，原審未詳加調查，遽認伊侵入被上訴人土地強行施工，亦有判決違法，爰提起本件上訴，請求廢棄原判決等語。

二、按對於小額訴訟之第一審裁判之上訴，非以其違背法令為理由不得為之；又小額事件之上訴程序，不得以民事訴訟法第468 條、第469 條第1 至5 款以外之理由指摘原判決違背法令，蓋小額訴訟程序之判決書得僅記載主文，而就當事人有爭執事項，僅於必要時得加註理由要領而已（民事訴訟法第436 條之18第1 項參照），此觀民事訴訟法第436 條之24第2 項及民事訴訟法第436 條之32第2 項僅有準用同法第468條、第469 條第1 款至第5 款之規定，並無準用同法第469條其餘各款之規定自明。次按上訴狀內應記載上訴理由，表明下列各款事項：㈠原判決所違背之法令及其具體內容；㈡依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實，民事訴訟法第436 條之25定有明文。亦即上訴人應於上訴狀中就第一審判決如何違背法令為具體之指摘，並揭示該法規之條項或其內容，若係成文法以外之法則，應揭示該法則之旨趣，倘為司法院解釋或最高法院之判例，則應揭示該判解之字號或其內容，或揭示如何當然違背法令之事實，上訴狀或理由書如僅就原審取捨證據任加指摘，並未具體指出原判決違背何等法規，其上訴難認為合法（最高法院71年台上字第314 號判例要旨參照）。對於未合法表明上訴理由之不合法上訴，小額訴訟程序第二審法院應依民事訴訟法第436 條之32第2項準用同法第444 條第1 項前段規定，以裁定駁回之（最高法院73年度第8 次民事庭會議決議參照）。

三、經查：

㈠原判決斟酌全辯論意旨，及調查國有財產局台灣南區辦事處100 年4 月27日函、申請通行使用國有土地切結書、上訴人與訴外人龔黃○○之調解筆錄、現況測量成果圖、極品室內裝修有限公司估價單、統一發票、現場照片、102 年2 月28日現場錄音光碟譯文、地政規費徵收聯單、高雄地方法院檢察署檢察官102 年度偵字第18579 號不起訴處分書、101 年11月15日現場錄音光碟等證據，依經驗、論理法則，認定被上訴人不法侵害上訴人之通行權，致上訴人受有新台幣（下同）35,000元僱工花費卻無法施工之損害，惟因上訴人通行權土地之寬度僅足供一般人車或小型機具通行，不足供中、大型施工機具通行，上訴人強行以施工需要為籍口通行，始生被上訴人架設鐵架阻止通行一事，可見上訴人與有過失，故減輕被上訴人賠償金額為10,000元及自103 年1 月25日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，並依職權宣告被上訴人得假執行，核無不合。

㈡上訴人執之上訴理由仍就原審認定上訴人與有過失一事加以爭執，未具體指明原判決有如何不適用法規或適用法規不當，亦未揭示所違背之法規條項、解釋、判例或其內容，或有民事訴訟法第469 條第1 款至第5 款所稱當然違背法令之情事，及符合該條款要件之具體事實。且本院於103 年11月18日命上訴人於10日內，依民事訴訟法第436 條之25第1 款補正說明原判決違背之法令為何（見建小上卷第15頁），上訴人於103 年12月9 日之陳報狀仍未能補正說明原審判決違背之法規條項、解釋、判例或其內容，或有民事訴訟法第469條第1 款至第5 款所稱當然違背法令之情事，自難謂上訴人業對原審判決如何違背法令已有具體之指摘。且取捨證據、認定事實本係事實審法院之職權，原審係依卷內所附當事人提出之書證及陳述等情，依論理及經驗法則而為證據之取捨並為說明，其認定就形式而言並未違背法令。

㈢綜上，揆諸前揭法條及判例要旨之說明，難認上訴人已合法表明上訴理由，其上訴自不合法，應予駁回。

四、再按於小額訴訟之上訴程序，法院為訴訟費用之裁判時，應確定其費用額，民事訴訟法第436 條之19第1 項、第436 條之32第1 項定有明文。本件第二審裁判費用為1,500 元，應由上訴人負擔，爰併為裁定如主文第2 項所示。

五、據上論結，本件上訴為不合法，依民事訴訟法第436 之32第1 項、第2 項、第436 條之19第1 項、第444 條第1 項前段、第95條、第78條，裁定如主文。

民事第七庭 審 判 長 法 官 謝雨真