臺灣高雄地方法院110年度聲字第30號

臺灣高雄地方法院民事裁定　　　　　　　 110年度聲字第30號

聲請人

高雄銀行股份有限公司

法定代理人

董瑞斌

訴訟代理人

梁欽峯

相對人

勁固鋼業有限公司

特別代理人　王昱智

上列聲請人聲請為相對人選任特別代理人事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、按法院認為不得抗告之裁定不當時，得撤銷或變更之。非訟事件法第40條第1 項定有明文。考其立法目的，在使法院得依職權撤銷或變更自始不當之原裁定，避免造成將錯就錯之遺憾。次按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；前條解散之公司在清算時期中，得為了結現務及便利清算之目的，暫時經營業務，公司法第24條至第26條定有明文。此依同法第26條之1 規定，於公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者準用之。又公司之清算，以全體股東為清算人，公司法第79條前段亦設有明文，此依同法第113 條第2 項規定，於有限公司準用之。

二、查本件聲請人前以相對人之法定代理人陳育民於民國109 年3 月5 日死亡，而無法定代理人為由，聲請本院為相對人選任特別代理人，經本院於110 年4 月27日以110 年度聲字第30號裁定選任甲○○為相對人之特別代理人。惟查，相對人法定代理人陳育民於109 年3 月5 日死亡後，業經臺灣高雄少年及家事法院於109 年11月16日以109 年度司繼字第4809、4928、5039號裁定選任吳剛魁律師為其遺產管理人（見本院110 年度重訴字第13號卷第79至83頁），且相對人業據高雄市政府於109 年12月31日，以高市府經商公字第1095941690號廢止登記，有公司變更登記表在卷可稽，依法應行清算。又相對人於本院為上開裁定時，尚未選任清算人，自應以公司廢止登記時之全體股東即甲○○、吳剛魁律師即陳育民之遺產管理人為其法定代理人，則本件相對人既尚得由法定代理人甲○○、吳剛魁律師即陳育民之遺產管理人代理進行訴訟，即無選任特別代理人之必要，堪予認定。基此，本院所為上開選任特別代理人之裁定自始不當，且屬不得提起抗告之裁定（民事訴訟法第483 條規定參照），惟民事訴訟法第490 條第1 項僅規定於當事人提起抗告時，法院始得自行撤銷之，而未就當事人未提起抗告及不得抗告之情形加以規範，應屬立法疏漏。而是否依當事人之聲請選任特別代理人及選任何人為特別代理人，乃法院應依職權審酌之事項，則上開裁定以相對人無法定代理人為由，選任甲○○為其特別代理人，既未涉及案件實體之判斷，其性質即與法院職權主義較強之非訟事件雷同，於此情形，自非不得類推適用非訟事件法第40條第1 項規定，由本院自行將上開裁定予以撤銷。又甲○○已於110 年6 月17日向臺灣橋頭地方法院聲報清算人就任，經該院以110 年度司司字第35號准予備查在案，業經本院調卷查明屬實，則本件即應以甲○○為相對人之法定代理人，併予敘明。

三、從而，本院於110 年4 月27日所為選任甲○○為相對人特別代理人之裁定自始不當，爰依職權撤銷該裁定如主文所示。