臺灣高等法院 高雄分院103年度抗字第24號

臺灣高等法院高雄分院刑事裁定　　　　　 103年度抗字第24號

抗告人

即受刑人

黃顯勝

上列抗告人因聲請定執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院102 年

度聲字第5048號中華民國103 年1 月16日所為裁定（聲請案號：

臺灣高雄地方法院檢察署102 年度執聲字第3035號），提起抗告

，本院裁定如下：

主文

理由

一、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑事訴訟法第51條之規定，定其應執行之刑，刑事訴訟法第50條第1 項前段、第53條分別定有明文。又數罪之宣告刑出於二以上之科刑判決而得併合處罰定其應執行刑者，以該數罪俱係在首先確定之科刑判決確定前所犯者為限；若其中某罪之犯罪時間已在首先確定之科刑判決確定之後，縱令係在其次確定之科刑判決確定之前，因其與首先確定之科刑判決確定前所犯之罪，已不合數罪併罰之規定，自無從合併定其應執行刑（最高法院97年度臺非字第387 號判決參照）。

二、本件抗告人即受刑人黃顯勝（下稱受刑人）因犯附表所示毒品危害防制條例等20罪，均已經原審法院及本院有罪科刑判決確定，經原審法院依臺灣高雄地方法院檢察署檢察官聲請，認為合於數罪併罰之要件，以裁定定其應執行刑有期徒刑23年（下稱本件），固非無據，惟受刑人黃顯勝另犯附表所示毒品危害防制條例等7 罪，前已經原審法院依臺灣高雄地方法院檢察署檢察官聲請，認為合於數罪併罰之要件，於民國101 年5 月9 日以101 年度聲字第1891號裁定定應執行刑有期徒刑11年2 月（下稱前案），有臺灣高等法院被告前案紀錄表及裁定書各1 份在卷可按。經核受刑人所犯如本件及前案所示共27罪之科刑判決中，係以前案所列7 罪中，如附表編號⒈、⒉所示，即「99年9 月21日」確定者（下稱Ａ1 、Ａ2 ），更早於本件所列20罪之最早確定者，即附表編號⒈所示，於「100 年7 月18日」確定之罪（下稱Ｂ罪），而為全部27罪（含前案及本件）中首先確定之科刑判決，今附表編號⒈所示之罪（Ｂ罪），其犯罪時間為99年12月2 日，已在Ａ1 、Ａ2 科刑判決確定之後，固不得與前案所示7 罪合併定應執行刑，然本件經原審裁定與該（Ｂ）罪合併定執行刑之20罪中，卻有如附表編號⒎、⒑、⒖、

⒘、⒙、⒚所示6 罪，其犯罪時間依序為「99年8 月13日」、「99年8 月13日」、「99年9 月11日」、「99年9 月6 日」、「99年9 月10日」、「99年9 月11日」，均在Ａ1 、Ａ2 ，即前述全部27罪中首先確定之科刑判決確定以前，而與前案所列7 罪間，已合於定執行刑之要件，揆諸前開說明，即與在前開其次確定之科刑判決（Ｂ罪）已不合數罪併罰之要件，是原裁定仍將此6 罪（附表編號⒎、⒑、⒖、⒘、

⒙、⒚）與本件如附表所示其餘14罪合併定應執行之刑，即有未合。受刑人以本件原裁定有前開不當情事而提起抗告，即有理由，自應由本院將原裁定撤銷。惟依刑事訴訟法第477 條第1 項規定，就數罪併罰定應執行之刑者，應由該案犯罪事實最後判決之法院為之，非他法院所得代庖，是本件縱經剔除前開6 罪後，就其他經檢察官聲請定執行刑者，依法仍屬原審法院所管轄，自應發回由原審法院另為適法之裁定，附此敘明。

三、依刑事訴訟法第413 條前段規定，裁定如主文。

【附表】（臺灣高雄地方法院101 年度聲字第1891號裁定）┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ⒈ │ ⒉ │ ⒊ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑8 月 │ 有期徒刑4 月 │ 有期徒刑3 月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯罪日期 │ 99年3 月21日 │ 99年3 月21日 │98年12月5 日17時││ │ │ │回溯96小時內某日││ │ │ │ 18時許 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴) │ 高雄地檢99年度 │ 高雄地檢99年度 │ 高雄地檢99年度 ││ 機關年度案號 │ 毒偵字第2651號 │ 毒偵字第2651號 │ 毒偵字第1638號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─┬──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│最│ 案 號 │ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 │ 99年度審簡字 ││後│ │ 第2248號 │ 第2248號 │ 第3527號 ││事│ │ │ │ ││實│ │ │ │ ││審├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 判決日期 │ 99年8 月31日 │ 99年8 月31日 │ 99年10月7 日 │├─┼──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│確│ 案 號 │ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 │ 99年度審簡字 ││定│ │ 第2248號 │ 第2248號 │ 第3527號 ││判│ │ │ │ ││決├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定日期│ 99年9 月21日 │ 99年9 月21日 │ 99年11月1 日 ││ │ │ │ │ │└─┴──────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ ⒋ │ ⒌ │ ⒍ │ ⒎ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 有期徒刑6 月 │ 有期徒刑10月 │有期徒刑7 年2 月│有期徒刑7 年2 月│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 99年7 月10日 │99年7 月11日凌晨│ 97年7 月8 日 │ 97年7 月8 日 ││ │3時回溯72小時內 │ │ ││ │ 某時 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 高雄地檢99年度 │ 高雄地檢99年度 │高雄地檢97年度偵│高雄地檢97年度偵││ 毒偵字第5062號 │ 毒偵字第5062號 │字第19531、19772│字第19531、19772││ │ │ 、19773號 │ 、19773號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 本院 │ 本院 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 │ 98年度上訴字 │ 98年度上訴字 ││ 第3541號 │ 第3541號 │ 第887 號 │ 第887 號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 99年11月15日 │ 99年11月15日 │ 99年1 月20日 │ 99年1 月20日 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 最高法院 │ 最高法院 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 │ 100 年度臺上 │ 100 年度臺上 ││ 第3541號 │ 第3541號 │ 字第2352號 │ 字第2352號 ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 99年12月6 日 │ 99年12月6 日 │ 100年5月11日 │ 100年5月11日 ││ │ │ │ │└────────┴────────┴────────┴────────┘【附表】（臺灣高雄地方法院102 年度聲字第5048號裁定）┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ⒈ │ ⒉ │ ⒊ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │ 竊盜 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑10月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯罪日期 │ 99年12 月2日 │ 99年11月15日 │ 100年2月21日 ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴) │ 高雄地檢99年度 │高雄地檢100年度 │高雄地檢100年度 ││ 機關年度案號 │ 偵字第36913號 │ 毒偵字第1232號 │ 毒偵字第2407號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─┬──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│最│ 案 號 │ 100年度審易字 │ 100年度訴字 │ 100年度審訴字 ││後│ │ 第184號 │ 第653號 │ 第2033號 ││事│ │ │ │ ││實│ │ │ │ ││審├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 判決日期 │ 100年5月31日 │ 100年6月30日 │ 100年8月24日 │├─┼──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│確│ 案 號 │ 100年度審易字 │ 100年度訴字 │ 100年度審訴字 ││定│ │ 第184號 │ 第653號 │ 第2033號 ││判│ │ │ │ ││決├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定日期│ 100年7 月18日 │ 100年7 月25日 │ 100年9月14 日 ││ │ │ │ │ │└─┴──────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ ⒋ │ ⒌ │ ⒍ │ ⒎ ※ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ 偽造文書 │毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 有期徒刑6 月 │ 有期徒刑3月 │ 有期徒刑4月 │ 有期徒刑10月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年2 月22日 │ 100年2月22日 │ 100年2 月22 日 │99年8月13日0時50││ │ │ │分回溯96小時內某││ │ │ │ 時許 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│高雄地檢100年度 │高雄地檢100年度 │高雄地檢100年度 │高雄地檢99年度毒││ 毒偵字第2407號 │ 毒偵字第2407號 │ 偵字第18147號 │ 偵字第6236號、 ││ │ │ │高雄地檢100年度 ││ │ │ │毒偵字第182、896││ │ │ │ 號 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年度審訴字 │ 100年度審訴字 │ 100年度簡字 │ 99年度審訴字 ││ 第2033號 │ 第2033號 │ 第4250 號 │ 第4300號、 ││ │ │ │ 100年度審訴字 ││ │ │ │ 第561、986號 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年8月24日 │ 100年8月24日 │ 100年8月22日 │ 100年5月25日 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 本院 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年度審訴字 │ 100年度審訴字 │ 100年度簡字 │ 100 年度上訴 ││ 第2033號 │ 第2033號 │ 第4250 號 │ 字第1378、1379 ││ │ │ │ 、1387號 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年9月14 日 │ 100年9月14 日 │ 100年9月20日 │ 100年9月2日 ││ │ │ │ │└────────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ⒏ │ ⒐ │ ⒑ ※ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑10月 │ 有期徒刑5 月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯罪日期 │ 99年9月26日 │ 99年11 月27日 │99年8月13日0時50││ │ │ │分回溯96小時內某││ │ │ │ 時許 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴) │高雄地檢99年度毒│高雄地檢99年度毒│高雄地檢99年度毒││ 機關年度案號 │ 偵字第6236號、 │ 偵字第6236號、 │ 偵字第6236號、 ││ │高雄地檢100年度 │高雄地檢100年度 │高雄地檢100年度 ││ │毒偵字第182、896│毒偵字第182、896│毒偵字第182、896││ │ 號 │ 號 │ 號 │├─┬──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│最│ 案 號 │ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 ││後│ │ 第4300號、 │ 第4300號、 │ 第4300號、 ││事│ │ 100年度審訴字 │ 100年度審訴字 │ 100年度審訴字 ││實│ │ 第561、986號 │ 第561、986號 │ 第561、986號 ││審├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 判決日期 │ 100年5月25日 │ 100年5月25日 │ 100年5月25日 │├─┼──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 本院 │ 本院 │ 本院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│確│ 案 號 │ 100 年度上訴 │ 100 年度上訴 │ 100 年度上訴 ││定│ │ 字第1378、1379 │ 字第1378、1379 │ 字第1378、1379 ││判│ │ 、1387號 │ 、1387號 │ 、1387號 ││決├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定日期│ 100年9月2日 │ 100年9月2日 │ 100年9月2日 ││ │ │ │ │ │└─┴──────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ ⒒ │ ⒓ │ ⒔ │ ⒕ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│ 竊盜 │毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 有期徒刑5 月 │ 有期徒刑5 月 │ 有期徒刑8 月 │ 有期徒刑7年8月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│99年9月27日14時 │ 99年11 月27日 │ 100年1 月8日 │ 99年9 月29日 ││30分回溯96小時內│ │ │ ││ 某時許 │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│高雄地檢99年度毒│高雄地檢99年度毒│高雄地檢100年度 │ 高雄地檢99年度 ││ 偵字第6236號、 │ 偵字第6236號、 │ 偵字第25265號 │ 偵字第36437號 ││高雄地檢100年度 │高雄地檢100年度 │ │ ││毒偵字第182、896│毒偵字第182、896│ │ ││ 號 │ 號 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 99年度審訴字 │ 99年度審訴字 │ 100年度審易字 │ 101年度訴字 ││ 第4300號、 │ 第4300號、 │ 第3480號 │ 第301號 ││ 100年度審訴字 │ 100年度審訴字 │ │ ││ 第561、986號 │ 第561、986號 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年5月25日 │ 100年5月25日 │ 100年11月30日 │ 102年6月13日 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 本院 │ 本院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100 年度上訴 │ 100 年度上訴 │ 100年度審易字 │ 101年度訴字 ││ 字第1378、1379 │ 字第1378、1379 │ 第3480號 │ 第301號 ││ 、1387號 │ 、1387號 │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 100年9月2日 │ 100年9月2日 │ 100年12 月27日 │ 102年7 月10日 ││ │ │ │ │└────────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ⒖ ※ │ ⒗ │ ⒘ ※ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑7年10月 │ 有期徒刑16年 │有期徒刑16年4月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯罪日期 │ 99年9月11 日 │ 99年10月19日 │ 99年9 月6日 ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴) │ 高雄地檢99年度 │ 高雄地檢99年度 │高雄地檢99年度 ││ 機關年度案號 │ 偵字第36437號 │ 偵字第36437號 │偵字第36437號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─┬──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│最│ 案 號 │ 101年度訴字 │ 99年度審訴字 │101年度訴字 ││後│ │ 第301號 │ 第3541號 │ 第301號 ││事│ │ │ │ ││實│ │ │ │ ││審├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 判決日期 │ 102年6月13日 │ 102年6月13日 │ 102年6月13日 │├─┼──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│確│ 案 號 │ 101年度訴字 │ 99年度審訴字 │ 101年度訴字 ││定│ │ 第301號 │ 第3541號 │ 第301號 ││判│ │ │ │ ││決├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定日期│ 102年7 月10日 │ 102年7 月10日 │102年7 月10日 ││ │ │ │ │ │└─┴──────┴────────┴────────┴────────┘┌────────┬────────┬────────┬────────┐│ 編 號 │ ⒙ ※ │ ⒚ ※ │ ⒛ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 罪 名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 宣 告 刑 │ 有期徒刑16年 │ 有期徒刑16年 │ 有期徒刑7 月 │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 犯罪日期 │ 99年9 月10日 │ 99年9 月11 日 │ 99年10月19日 ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├────────┼────────┼────────┼────────┤│ 偵查(自訴) │ 高雄地檢99年度 │ 高雄地檢99年度 │ 高雄地檢99年度 ││ 機關年度案號 │ 偵字第36437號 │ 偵字第36437號 │ 偵字第36437號 ││ │ │ │ ││ │ │ │ ││ │ │ │ │├─┬──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│最│ 案 號 │ 101年度訴字 │ 101年度訴字 │ 99年度審訴字 ││後│ │ 第301號 │ 第301號 │ 第3541號 ││事│ │ │ │ ││實│ │ │ │ ││審├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 判決日期 │ 102年6月13日 │ 102年6月13日 │ 102年6月13日 │├─┼──────┼────────┼────────┼────────┤│ │ 法 院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 │ 高雄地方法院 ││ ├──────┼────────┼────────┼────────┤│確│ 案 號 │ 101年度訴字 │ 101年度訴字 │ 99年度審訴字 ││定│ │ 第301號 │ 第301號 │ 第3541號 ││判│ │ │ │ ││決├──────┼────────┼────────┼────────┤│ │判決確定日期│ 102年7 月10日 │ 102年7 月10日 │ 102年7 月10日 ││ │ │ │ │ │└─┴──────┴────────┴────────┴────────┘