資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 高雄分院109年度抗字第285號
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 109年度抗字第285號
- 抗告人
- 即受刑人
- 林建興
上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院中
華民國109 年7 月30日裁定（109 年度聲字第1842號），提起抗
告，本院裁定如下：
主文
抗告駁回。
理由
一、抗告意旨略以：抗告人即受刑人林建興（下稱抗告人）前所執行之臺灣高雄地方檢察署民國109 年度執字第4204號之有期徒刑2 年，與109 年度執字第4205號之有期刑1 年4 月，經定應執行刑有期徒刑2 年10月，減少有期徒刑6 月。然109 年度執更字第1718號之有期徒刑2 年10月，與109 年度執字第5215號之有期徒刑1 年2 月，竟經定應執行刑有期徒刑3 年2 月，而僅減少2 月，核有過重，爰請從輕定刑等語。
二、按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367 號裁定意旨參照）。再者，法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187 號判決意旨參照）。
三、經查：
㈠抗告人所犯如附表（編號1 至12）所示各罪（共12罪），先後經判處如附表所示之刑；其中附表編號1 至4 、9 至12所示之罪經判處得易科罰金之刑，其餘各罪則均經判處不得易科罰金之刑，並於如附表「確定日期」欄所示之日期分別確定在案，嗣經抗告人請求檢察官就前開得易科罰金及不得易科罰金之刑，向法院聲請定應執行刑等情，業經本院核閱本案卷證無訛。是抗告人所犯上開12罪，符合刑法第50條、第53條「裁判確定前犯數罪者併合處罰，並依刑法第51條之規定定其應執行之刑」之要件，檢察官因而就抗告人所犯上開12罪所受宣告之刑，向法院聲請定其應執行刑，原審並因而定該應執行之刑，核無不合。
㈡抗告人所犯附表編號1 至8 所示之罪，前經臺灣高雄地方法院以109 年度聲字第1323號裁定應執行有期徒刑2 年10月確定；所犯附表編號9 至12所示之罪，經同院以109 年度易字第91號判處應執行有期徒刑1 年2 月確定，固有各該裁定、判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，惟揆諸上開說明，受刑人既有如附表所示12罪應定其應執行之刑，則前揭已定執行刑部分，自均當然失效，仍應以附表所示12罪之宣告刑為基礎，定其應執行之刑，不得以前揭之執行刑為基礎而定其應執行之刑。
㈢按「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應執行者：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年。」刑法第51條第5 款定有明文。是本件如附表所示12罪所處之刑定其應執行之有期徒刑，自不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於前開12罪宣告刑之總和6 年3 月；此外，亦應受內部界限之拘束，亦即不得重於前揭之附表編號1 至8 所示之罪之原執行刑，即有期徒刑2 年10月，暨附表編號9 至12所示之罪原執行刑，即有期徒刑1 年2 月之總和，亦即有期徒刑4 年。
㈣原審依罪責相當及特別預防之刑罰目的，具體審酌抗告人所犯各罪之性質（均為違反保護令案件之犯行），及其犯行集中於108 年8 月至同年9 月間，罪數所反應行為人人格及犯罪傾向，暨受刑人為68年次，日後尚有復歸社會之必要等情狀，就抗告人所犯如附表所示12罪所處之刑，定其應執行刑為有期徒刑3 年10月，核之並未逾越法律之外部界限及內部界限，亦未違反公平原則、比例原則或責任遞減原則，復無顯然過重之情事，尤無違反刑法規定數罪併罰定應執行刑之立法旨趣，經核尚無違誤之處。
四、綜上，抗告意旨對原審自由裁量職權之適法行使任意指摘，主張原裁定不當，為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表： ┌─┬───┬───┬─────┬────────────┬────────────┬─────┐ │編│ 罪名 │宣告刑│ 犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │備註 │ │號│ │ │ ├──────┬─────┼──────┬─────┤ │ │ │ │ │ │法院、案號 │判決日期 │法院、案號 │確定日期 │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼─────┤ │1 │違反保│有期徒│108年8月17│臺灣高雄地方│109年1月17│臺灣高雄地方│109年4月16│編號1 至8 │ │ │護令罪│刑6月 │日 │法院108 年度│日 │法院108 年度│日 │號所示之罪│ │ │ │，如易│ │易字第613 號│ │易字第613 號│ │，曾定應執│ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │行有期徒刑│ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │2 年10月（│ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │臺灣高雄地│ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │方檢察署10│ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │9 年執更字│ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤第1718號）│ │2 │違反保│有期徒│108年8月22│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑5月 │日 │ │ │ │ │ │ │ │ │，如易│ │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │ │ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │ │ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │3 │違反保│有期徒│108年8月25│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑5月 │日 │ │ │ │ │ │ │ │ │，如易│ │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │ │ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │ │ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │4 │違反保│有期徒│108年9月15│同上 │ 同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑6月 │日 │ │ │ │ │ │ │ │ │，如易│ │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │ │ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │ │ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │5 │違反保│有期徒│108年8月19│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑8月 │日 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │6 │違反保│有期徒│108年8月27│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑8月 │日 │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │7 │違反保│有期徒│108年8月29│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑8月 │日 │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │8 │違反保│有期徒│108年9月5 │同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑9月 │日 │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼─────┤ │9 │違反保│有期徒│108年9月8 │臺灣高雄地方│109年4月17│臺灣高雄地方│109年5月20│編號9 至12│ │ │護令罪│刑4月 │日 │法院109 年度│日 │法院109 年度│日 │號所示之罪│ │ │ │，如易│ │易字第91號 │ │易字第91號 │ │，曾定應執│ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │行有期徒刑│ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │1 年2 月（│ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │臺灣高雄地│ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │方檢察署10│ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │9 年度執字│ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤第5215號）│ │10│違反保│有期徒│108年9月9 │同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑4月 │日 │ │ │ │ │ │ │ │ │，如易│ │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │ │ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │ │ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │11│違反保│有期徒│108年8月14│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑6月 │日至同年月│ │ │ │ │ │ │ │ │，如易│21日間 │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │ │ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │ │ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1日 │ │ │ │ │ │ │ ├─┼───┼───┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤ │ │12│違反保│有期徒│同上時間之│同上 │同上 │同上 │同上 │ │ │ │護令罪│刑6 月│約1 週後 │ │ │ │ │ │ │ │ │，如易│ │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金│ │ │ │ │ │ │ │ │ │，以新│ │ │ │ │ │ │ │ │ │臺幣10│ │ │ │ │ │ │ │ │ │00元折│ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1 日│ │ │ │ │ │ │ └─┴───┴───┴─────┴──────┴─────┴──────┴─────┴─────┘