臺灣高等法院高雄分院 - 九十二年度上更(二)字第二六三號（貪污治罪條例）

臺灣高等法院高雄分院刑事判決　　　　　　　　九十二年度上更(二)字第二六三號上　訴　人　台灣澎湖甲方法院檢察署檢察官被　　　告　乙○○ 選任辯護人　吳建勛游雪莉張清雄右上訴人因被告貪污案件，不服臺灣澎湖甲方法院八十六年度訴字第一八號中華民國八十九年一月二十七日第一審判決（起訴案號：臺灣澎湖甲方法院檢察署八十五年度偵字第六五七號），提起上訴，經最高法院第二次發回更審，本院判決如左：主文原判決撤銷。乙○○連續行使公務員明知為不實之事項，而登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾及他人，處有期徒刑貳年，緩刑伍年。事實一、乙○○為澎湖縣政府農業科漁業股技士，經辦澎湖縣政府水產種苗繁殖場公用物品採購業務，先於民國八十二年九月二日起，經其母洪葉鳳芷同意，以其母名義，在澎湖縣馬公市烏崁里一二六之二號設立德成行，其母並概括同意乙○○以德成行名義開立收據。嗣乙○○明知繁殖場並無附表一Ｅ部分實際挪用情形欄之預算，為敷繁殖場使用，竟基於行使偽造私文書、行使登載不實公文書之概括犯意，自八十二年九月三日起，在澎湖縣政府等甲，將附表一Ｃ、Ｄ部分「澎湖縣政府粘貼憑證用紙登載用途欄」及「登載金額欄」所示之物品名稱、工資、租船費及其所需款項等不實事項，連續登載於職務上所掌之澎湖縣政府物品請購簿冊之公文書上（含第一聯物品請購單（未扣案），及第二聯物品領據、第三聯物品請購存根），並先以第一聯物品請購單持向澎湖縣政府請購附表一Ｃ、Ｄ所示物品名稱、工資、租船費及其所需款項，嗣以第二聯物品領據持供事務股作記帳憑證，第三聯物品請購存根持由繁殖場存查，實則挪用於附表一Ｅ部分「實際挪用情形欄」所示之物品及款項。乙○○竟逾越洪葉鳳芷授與代理權之範圍，盜用洪葉鳳芷之印章，自行或利用不知情之妻吳淑美於附表一所示德成行收據上偽填物品及款項（詳附表一Ｈ部分澎湖縣政府粘貼憑證用紙其下附連支出憑證書寫者欄編號１至），再自行虛偽登載於職務上所掌之澎湖縣政府粘貼憑證用紙（詳附表一Ｇ部分澎湖縣政府粘貼憑證用紙書寫者欄），而以上開偽造之德成行收據附連於偽填內容之澎湖縣政府粘貼憑證用紙，呈報澎湖縣政府辦理報銷手續，使不知情之澎湖縣政府承辦人員依程序加以核銷，足以生損害於澎湖縣政府對預算執行之正確性，及侵害洪葉鳳芷對德成行收據之製作權。至八十三年五月十五日止，以上開德成行收據偽報採購蝦肉及下雜魚（即新台幣十五萬元）、付箱網費（即四萬二千元）及付箱網修繕費（即一萬二千八百元）共計二十萬四千八百元，卻用以購買繁殖場大門二扇四萬元、鍋爐管線五萬元、桌球桌、撞球桌共三萬元、工作服十件一萬元、貨櫃一個七萬五千元（其中二百元以乙○○技術津貼提供繁殖場之公積金墊付），又偽報採購黃錫鯛種魚二萬七千元，購買繁殖場種魚圍欄，偽報雇用陳天雄及歐樹梅工資一萬八千元、租用陳怡奢漁船租金一萬五千元，實則購買繁殖場遊艇一艘計三萬三千元。二、乙○○於八十二年九月至十二月及八十三年八月、九月間，向洪先後、謝進茂、黃再和等人購買種魚魚苗飼料、小糠蝦等，向陳清山購買箱網（購買內容、金額均詳如附表二編號１至、、所示），因洪先後、謝進茂、黃再和、陳清山等人無法開立供澎湖縣政府報銷之統一發票或收據，乙○○乃承前揭犯意，逾越洪葉鳳芷授權之範圍，基於概括之犯意，自行或令不知情之吳淑美於附表二編號１至、、所示之德成行收據虛偽登載內容及金額，而以上開偽造之德成行收據附連於附表二Ｇ部分所示之澎湖縣政府粘貼憑證用紙，呈報澎湖縣政府辦理核銷，亦足侵害洪葉鳳芷對德成行收據之製作權，及生損害於澎湖縣政府對預算執行之正確性。三、葉春葉係澎湖縣馬公市○○街三十二號宏發行負責人，平日在馬公市從事商業買賣，為商業會計法所稱之商業負責人。乙○○於八十三年九月間向翁宏俊購買螃蟹苗二千隻計二萬元，因翁宏俊所寫收據遭澎湖縣政府主計室退回，乙○○遂偕同翁宏俊向葉春葉索取宏發行空白收據一紙，葉春葉明知乙○○並未向其購買上開物品，應乙○○之請，二人基於填製不實會計憑證之犯意聯絡，由葉春葉交付宏發行空白收據一紙予乙○○，乙○○復令不知情之吳淑美，將上開未向葉春葉購買螃蟹苗二千隻計二萬元之不實事項簽發填製如附表二編號所示為會計憑證之宏發行收據一紙，足以生損害於稅捐稽徵機關對稅捐稽徵之正確性。乙○○並以上開不實收據附連於澎湖縣政府粘貼憑證用紙，呈報澎湖縣政府辦理核銷，足以生損害於澎湖縣政府對預算執行之正確性。四、案經法務部調查局澎湖縣調查站移送臺灣澎湖甲方法院檢察署檢察官偵查起訴。理由壹、有罪部分：一、右揭事實，已據被告乙○○於偵查、原審及本院審理中自白不諱，核與證人吳淑美、洪葉鳳芷、葉春葉、黃福龍、洪朱採數、謝進茂、黃再和、翁宏俊、陳清祺、朱淑蘭、洪世祺、歐明傳、陳清山、陳君誠等人供證之情節相符，復有附表一、二所示之澎湖縣政府粘貼憑證用紙、德成行收據、宏發行收據、陳天雄、陳歐樹梅工資收據及陳怡奢租船費收據附卷可稽。且查：（一）證人吳淑美於調查站供證：「有關德成行之收據，我均依照我先生乙○○的意思填寫，我那時不知道德成行係何人申請、何時申請」等語（見偵查卷第一三八頁），於原審審理時供證：除德成行八十二年九月十八日種魚魚苗飼料收據、八十二年十二月三日種魚魚苗飼料收據、八十三年一月十日黃錫鯛種魚收據為被告書寫外，其餘德成行收據為其書寫等情（見原審卷第四卷第一六○頁），附表一Ｈ部分編號２、３、４、５、６、７、８、９、及附表二Ｆ部分編號２、３、４、５、６、９、、、、所示之德成行、宏發行收據，應係被告利用不知情之吳淑美填載無訛，至附表一Ｈ部分編號１至、Ｇ部分編號１至，及附表二Ｆ部分編號１、７、８所示，經原審當庭令被告書寫「付飼料費澎湖縣政府種魚魚苗、黃錫鯛種魚」等字句（原審卷第四卷第二○九、二一○頁），其字跡經勘驗核與上開收據相符，其證詞尚堪採信。又附表一編號１之收據雖載日期為八十二年八月九日，但經被告於原審已陳稱係筆誤，收據填載日期應係同年九月八日（見原審第一卷第一二九頁），是與事實所認定被告於八十二年九月二日起，經洪葉鳳芷同意設立德成行並概括同意被告開立收據，尚無矛盾之處，併此敘明。（二）證人洪葉鳳芷於原審證稱：「被告有告訴我，要用我的名義設立德成行的事，我的印章及身分證都放在戶口名簿內，被告要用會跟我商量後拿去用」等語（詳原審卷第四卷第一九二頁），是德成行之設立，係被告得其母洪葉鳳芷同意而為，應無疑義。至於被告對於開立德成行收據，雖於原審八十九年一月四日審理中供承並未徵得其母同意，但洪葉鳳芷就設立德成行既有同意，應可視為就被告以德成行名義開立收據之事，有概括之同意。惟被告自行或利用不知情之吳淑美偽填附表一、二所示之德成行收據，經原審提示德成行收據，證人洪葉鳳芷證稱：「我沒讀書，這個事情我不知道」等語（見原審卷第一卷第五○ 頁背面），嗣又於八十九年一月四日審理中證稱：「我不認識字，無法書寫。開收據的事沒有告訴我，我沒有讀書，收據的事我不了解」等語（見原審卷第四卷第一九四頁），證人洪葉鳳芷與被告未住在一起，且不識字，衡諸經驗法則，被告實無告知偽填收據內容之必要，被告與證人洪葉鳳芷間就偽填附表一、二所示德成行收據並無犯意之聯絡，應可認定。（三）被告所供：「我有向翁宏俊買螃蟹苗二千隻共二萬元，他寫一張收據被主計室退回，後來我帶他去找葉春葉，向葉春葉借用一張貨款收據，填寫螃蟹苗二萬元」等語，核與證人葉春葉在偵審所證：「被告有帶一個人去借收據，那個人我不太認識，我有拿收據借給被告，他填什麼內容我不知道」、「宏發行未曾出售螃蟹苗」、「宏發行於八十三年九月十八日，開立螃蟹苗金額為二萬元之收據，交予乙○○時，為空白收據」等語相符。且證人翁宏俊於原審供證：「有賣繁殖場約四萬元之螃蟹苗，每隻約十元，所以應該有四千多隻，乙○○分二次給我錢，也曾向我要發票，我說我沒有發票，叫他自己想辦法。」（原審卷第二卷第二十頁反面），復據告發人吳明來於原審供證：「當時室外池有買螃蟹來養。」等語（原審卷第四卷第二一九頁）相符。證人葉春葉明知宏發行並未出售螃蟹苗予被告，卻借予空白收據，任令被告利用不知情吳淑美作成不實會計憑證，其有犯意聯絡及行為分擔自明。綜上所述，被告自白與事實相符，其犯行堪以認定。二、查被告係澎湖縣政府水產種苗繁殖場技士，經辦繁殖場公用物品之採購業務，此經被告供明在卷，並有澎湖縣政府八十三年十二月十五日八三澎府人一字第六四七七二號函可按（見原審卷第一卷第六十頁）。按洪葉鳳芷固已概括同意被告以德成行名義開立收據，惟不能據此認定被告偽填附表一、二所示之德成行收據之不法行為，亦在授權範圍，被告逾越證人洪葉鳳芷授權範圍，其盜用洪葉鳳芷之印章，自行或利用不知情之吳淑美而偽填附表一、二所示之德成行收據，其越權部分，屬於無權代理，亦為冒用代理權，應成立偽造私文書罪（最高法院二十六年度上字第一四三二號、二十八年度上字第一七八○號判例參照）；至其盜用洪葉鳳芷印章之行為，為偽造私文書之部分行為，不另論罪。被告於附表一Ｆ部分編號１至所示德成行收據，就未確實購買之物品、未為僱用給付之工資、未承租船舶之租船費用，偽填購買金額、內容，並附連於附表一Ｂ部分所示澎湖縣政府粘貼憑證用紙，持向澎湖縣政府辦理核銷，據以行使之行為；及就附表二Ｈ部分編號、及編號１至所示，實際向洪先後、謝進茂、黃再和、陳清山等人購買之物品及金額，於附表二Ｆ部分編號、及編號１至所示德成行收據，自行或利用不知情之吳淑美偽填購買金額、內容，被告並將上開附表二編號、 及編號１至所示德成行收據，附連於附表二Ｇ部分所示澎湖縣政粘貼憑證用紙，持向澎湖縣政府辦理核銷，據以行使之行為，其偽造收據並持以行使部分之行為，係犯刑法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪。被告偽造私文書之低度行為，為行使之高度行為吸收，不另論罪。被告利用不知情之吳淑美所為偽造私文書行為部分，為間接正犯。三、另案外人葉春葉為宏發行負責人，為商業會計法所稱之商業負責人，被告向其借用附表二編號所示之宏發行收據，偽填未向宏發行購買之不實內容及金額，並附連於附表二Ｇ部分編號所示之澎湖縣政府粘貼憑證用紙，持向澎湖縣政府辦理核銷，據以行使之行為，其與商業負責人葉春葉共犯填製不實會計憑證部分之行為，核係犯修正前商業會計法第六十六條第一款以明知不實事項而填製會計憑證罪。依特別法優於普通法之原則，即不另論以刑法第二百十六條、第二百十五條行使業務上登載不實文書罪。又現行商業會計法於被告行為後即八十四年五月十九日修正公布（其後八十七年及八十九年部分增修），其中第六十六條修正為第七十一條「商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員有左列情事之一者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十五萬元以下罰金」並列有五款情事，依刑法第二條第一項但書規定比較新舊法結果，應適用較有利於被告之修正前商業會計法第六十六條第一款規定處斷，附此敘明。被告利用不知情之吳淑美填製不實會計憑證，為間接正犯。被告雖非商業負責人，但與商業負責人身分之葉春葉，共犯商業會計法以明知不實事項填製會計憑證罪，其與案外人葉春葉間有犯意聯絡及行為分擔，為共同實施者，依刑法第三十一條第一項規定，被告雖無特定關係，仍應以共犯論。四、又被告就附表一Ｃ、Ｄ部分，澎湖縣政府粘貼憑證用紙登載用途欄及登載金額欄所示之物品名稱、工資、租船費及其所需款項，登載於澎湖縣政府物品請購簿冊〔含第一聯物品請購單（未扣案），及第二聯物品領據，第三聯物品請購存根〕，並以第一聯物品請購單持向澎湖縣政府，請購附表一Ｃ部分登載用途欄、及Ｄ部分登載金額欄所示物品、工資、租船費等所需款項，以第二聯物品領據持供澎湖縣政府事務股作記帳憑證、第三聯物品請購存根持由請領單位存查，據以行使之行為，核係犯刑法第二百十六條、第二百十三條行使公務員明知為不實事項在職務上所掌之公文書登載不實罪。其偽造行為應為行使行為所吸收，不另論罪。再粘貼憑證用紙係專供報銷用之文書，其下附連之支出憑證，固為私文書，該用紙本體除須支出金額及說明用途外，尚須經由主辦人及各單位主管蓋章，自係公文書之一種（最高法院七十二年台上字第六五五○號判決參照），是被告於附表一、二所示澎湖縣政府粘貼憑證用紙就未確實購買之物品偽填金額及支出用途，而以上開附表一所示偽造之德成行收據附連於偽填內容之附表一Ｂ部分所示澎湖縣政府粘貼憑證用紙，及附表二所示偽造之德成行收據、宏發行不實會計憑證，附連於附表二Ｇ部分所示澎湖縣政府粘貼憑證用紙，持向澎湖縣政府辦理核銷，並據以行使之行為，其明知不實事項而登載於粘貼憑證用紙並持以行使部分之行為，係犯刑法第二百十六條、第二百十三條行使公務員明知為不實事項而登載於職務上所掌公文書罪，偽造行為應為行使行為所吸收，不另論罪。被告先後多次行使偽造私文書行為、行使公務員明知為不實事項而登載於職務上所掌公文書之行為，時間緊接，且反覆實施而犯同一罪名，顯依基於概括犯意，應依連續犯之規定，以一罪論，依法加重其刑。五、被告所犯行使偽造私文書罪、以明知不實事項填製會計憑證罪，各與其所犯行使公務員明知為不實事項而登載於職務上所掌之公文書罪間，有方法結果之牽連關係，為牽連犯，應從較重之行使公務員明知為不實事項而登載於職務上所掌之公文書罪處斷。被告所犯上述行使公務員明知為不實事項而登載於職務上所掌之公文書罪（其中關於連續行使附表一Ｂ部分所示澎湖縣政府粘貼憑證用紙部分），及以明知不實事項填製會計憑證罪，雖未經起訴，惟與起訴部分有裁判上一罪關係，為起訴效力所及，本院應一併審理，併此敘明。六、原審以被告所犯上開罪證明確，予以論罪科刑，並以不能證明被告有後述被訴行使偽造私文書、貪污治罪條例之犯行，但公訴人認此等部分與判決有罪部分有裁判上一罪之關係，故不另為無罪諭知，固非無見。惟查：（一）修正前商業會計法第六十六條第一款以明知不實事項而填製會計憑證之罪，原即含有業務上登載不實之本質，原判決既依該條款論處被告罪刑，即不應再論以刑法第二百十六條、第二百十五條行使業務上登載不實文書罪，原判決竟認被告此部分行為，同時犯上述兩罪名，其間並有想像競合犯關係，其適用法則尚屬違誤。（二）又現行商業會計法於被告行為後即八十四年五月十九日修正公布，其中第六十六條原列三款已修正為第七十一條列有五款之規定，原判決未依依刑法第二條第一項但書規定比較新舊法結果，適用較有利於被告之修正前商業會計法第六十六條第一款規定處斷，亦有未當。（三）被告上開犯罪事實一、二部分之犯行，足以生損害於澎湖縣政府對預算執行之正確性，及侵害洪葉鳳芷對德成行收據之製作權，原判決亦如此認定，是被告此等犯行自足以生損害於公眾及他人，乃原判決於主文欄僅諭知足以生損害於公眾，致主文與事實之認定不合。（四）原判決認定被告自八十二年八月間某日起至八十三年五月十五日止，以上開德成行收據偽報採購蝦肉及下雜魚二十萬五千元，購買繁殖場大門二扇、鍋爐管線、桌球桌、撞球桌、工作服十件、貨櫃一個等情，但查⑴上開附表一編號１至（其中編號５須扣除一萬元挪付飼料費用）憑證金額共計二十萬四千八百元，並非原判決所認定之二十萬五千元；⑵且上開金額另包括偽報付箱網費、付箱網修繕費共五萬四千八百元部分，不限於偽報採購蝦肉及下雜魚而已；⑶ 又被告為購買貨櫃，就不足之二百元以其自己技術津貼置於繁殖場當成公積金自取二百元相加，方得購買七萬五千元之貨櫃，此二百元並不能計入；⑷再附表一編號１之憑證日期雖載八十二年八月九日，但已於附表一註一說明該日期應係筆誤，實際應為同年九月八日，原判決於事實欄仍記載自八十二年八月間某日，亦有違誤。（五）又附表二編號Ｈ欄所載「漁船主黃福龍」應改為「洪先後」，又其中編號所載付給陳清山箱網費用「三萬七千元」應更正為「四萬二千元」，此部分認定均略有疏失。七、檢察官上訴意旨雖未指摘及此，但原判決既有上開可議之處，仍無可維持，應將原判決撤銷改判。審酌被告之行為足以紊亂政府對預算執行之正確性，且其係有計畫性之犯罪，犯罪期間近十個月，次數計十三次，總計挪用付飼料費等名義之金額二十萬四千八百元，購買繁殖場大門、鍋爐管線等物公用，及犯後尚知坦承以對，甚有悔念等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑。又被告前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，此有台灣高等法院被告全國前案紀錄表在卷可考，因其繁殖場相關所須設備無法編列預算，或得以較一般商家便宜購得之飼料，惟未能開立縣政府核可之收據等情，一時失省而觸犯刑章，並未圖以私利，罪質惡性尚非重大，且斟以本案歷經七年之偵審程序教訓，當益知警惕，諒無再犯之虞，本院認所宣告之刑以暫不執行為適當，爰併予諭知緩刑五年，用啟自新。扣案之被告所登載不實之澎湖縣政府物品請購領據、及存根，雖為被告供犯罪所用之物，惟非屬被告所有，其所行使之登載不實澎湖縣政府粘貼憑證用紙，其上並無偽造印章、印文、署押，無刑法第二百十九條規定沒收之問題，又澎湖縣政府貼憑證用紙及偽造之德成行收據、宏發行收據雖為被告供犯罪所用之物，已送呈澎湖縣政府，且非屬於被告所有，自不在刑法第三十八條第一項第二款規定得以沒收之列，併此敘明。貳、不另為無罪諭知部分：（甲）關於被訴行使偽造私文書不另諭知無罪部分：（一）公訴意旨以：被告自民國八十二年九月一日起，冒用其弟洪三良名義，在高雄縣鳳山市○○路七四號虛設「佳樺實業有限公司」，同月二日冒用其母洪葉鳳芷名義，在澎湖縣馬公市烏崁里一二六之二號虛設「德成行」，連續取得「佳樺實業有限公司」、「德成行」及其不知情表姊葉春葉所開設「宏發行」之發票或收據，交由不知情之妻吳淑美偽填物品及款項，持向澎湖縣政府浮報公款，足以生損害於澎湖縣政府。因認被告此部分行為亦涉犯刑法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪嫌云云。公訴人認被告涉有此部分罪嫌，係以有偽造之收據、工作日誌可證，且德成行營業項目為建築材料買賣、砂石採取買賣、機械出租、鐵模出租及混凝土委外加工，並無飼料買賣，該行實際上並無營業，已經檢察官勘驗屬實，有勘驗筆錄、澎湖縣政府、管區警員查訪報告等為證，故被告所開具該上述虛設商行買賣飼料等收據顯係偽造，為其論罪之依據。（二）按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得推定其犯罪事實，又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪判決，刑事訴訟法第一百五十四條、第三百零一條第一項分別定有明文；又按事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎；且認定不利於被告之犯罪事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之認定時，應即為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據（最高法院四十年台上字第八六號判例參照）。（三）訊據被告堅決否認冒用其母洪葉鳳芷、其弟洪三良名義虛設德成行及佳樺實業有限公司，辯稱：其向第三漁港之漁船主購買飼料，因漁船主人無收據，乃在住所以母親名義設立德成行，以德成行收據請款，設立德成行時曾經母親同意，因被告本身為公務員不能申請商號；又佳樺實業有限公司是其弟洪三良要做清潔用品而申請設立，但因洪父反對，所以其弟就在屏東從事水產養殖，該公司有營業一段時間，附表三所示豐年蝦及飼料確有向佳樺實業有限公司購買等語。（四）經查，證人洪葉鳳芷於原審證稱：「被告有告訴我要用我名義開立德成行的事，我的印章及身分證都放在戶口名簿內，被告要用會跟我商量後拿去用」（見原審卷第四卷第一九二頁），是德成行之設立，係被告得其母洪葉鳳芷同意而為，實無疑義。又證人洪三良於原審證稱：佳樺公司有營業，為負責人，非乙 ○○借名設立等情，並稱：「是我申請的，剛申請是要做天然植物之清潔劑，但我父親反對，登記之營業項目是塑膠類水產用品。」（見原審卷第二卷第二一頁），被告所辯核與上開證人之證述相符，又無其他積極證據足以認定被告有此部分犯行，自難遽論以刑法第二百十六條、第二百十條行使偽造私文書犯行，惟公訴人認此部分與前開論罪部分，有裁判上一罪之關係，爰不另為無罪之諭知。至於最高法院前次發回意旨⑶指出既認被告偽造附表一之德成行收據而犯行使偽造私文書罪，此部分復認不能證明犯罪，有理由矛盾之違法等語，但此不另無罪部分係指不能證明被告冒用其母洪葉鳳芷名義虛設德成行，而前者成立犯罪部分係指被告逾越洪葉鳳芷之授權偽造附表一之德成行收據，兩者並不相同，附此敘明。（乙）關於被訴貪污治罪條例不另諭知無罪部分：（一）公訴意旨又以：被告自八十二年九月間至八十三年十一月間止，共浮報採購蝦肉及下雜魚二十六萬九千三百八十元、豐年蝦三萬元、TP1‧TP2‧TP3飼料十一萬一千五百元、鰻粉二萬二千一百元、小糠蝦九萬六千元、黃錫鯛種魚二萬七千元、螃蟹苗二萬元、箱網七萬九千元、雇用陳天雄及陳歐樹梅工資一萬八千元、租用陳怡奢漁船租金一萬五千元，合計六十八萬七千九百八十元，所有款項均供己花用，亦足生損害於陳天雄等人。因認被告此部分亦涉犯貪污治罪條例第四條第一項第三款請購公用器材物品浮報價格數量罪嫌云云，公訴人認被告涉嫌此部分犯行，係以證人陳君誠、吳明來、魏金城等人指證甚詳，並有偽造之收據、請購存根聯、工作日誌及支出憑證等可證；及被告雖辯稱浮報價款係購買快艇、撞球檯、貨櫃等供公家使用，但上述物品並未列入公家財產並移交，且被告離職時還想取回，已經證人魏金城及吳明來證述屬實，故被告顯然將其列為私人財產，為論罪之依據。（二）按貪污治罪條例第四條第一項第三款之罪，行為人主觀上須有為自己或第三人不法所有之意圖，始能構成；是若行為人之意圖係在以之利公者，例如將浮報所得利益轉用於其他公務方面，藉為調整手段時，除審酌其實狀，應成立相當罪名外，即因欠缺不法所有意圖，不能論以本罪。訊據被告乙○○堅決否認有何貪污浮報圖利私人之犯行，並辯稱：其以購買蝦肉、下雜魚請款二十八萬元，其中如附表二Ｅ部分編號１、３、４、６、７、所示計十一萬元、附表二編號５所示二萬元確係向黃福龍、謝進茂購買蝦肉及下雜魚；附表一Ｅ部分編號１至編號５所示之四萬元、五萬元向陳清祺訂製繁殖場大門二扇、修改繁殖場鍋爐管線，附表一Ｅ部分編號７、編號６所示之一萬元、三萬元向元盛體育用品社購買工作服十件、桌球檯及撞球檯，附表一Ｅ部分編號８至所示七萬五千元向洪世祺訂購貨櫃一個；以附表一Ｅ部分編號之黃錫鯛種魚費請領之二萬七千元，係向歐明傳訂製繁殖場種魚圍欄；以附表二Ｅ部分編號、訂購箱網請款之七萬九千元，用於向陳清山訂購箱網四件；以附表一Ｃ部分編號 、編號支付陳天雄、歐樹梅工資一萬八千元及陳怡奢租金一萬五千元名義所請領款項，乃使用於購買陳怡奢遊艇；所挪用浮報之二十六萬四千八百元，皆用以購買上述繁殖場公用器材供公家使用，離職時並移交於繁殖場場長魏金城。又如附表三所示購買豐年蝦、TP1‧TP2‧TP3 飼料、鰻粉、小糠蝦、螃蟹苗所請購四萬元、十二萬六千元、三萬四千元、九萬六千元及二萬元，確係用以向佳樺實業有限公司、楊鎮東、宏發行、謝進茂、翁宏俊等人購買上開物品等語。（三）經查： (１)被告辯稱浮報部分金額，以購買繁殖場公用器材供公家使用，其浮報暨使用情形如左： ⑴浮報蝦肉、下雜魚二十八萬元之【四萬元】，挪用為訂製繁殖場大門二扇部分（詳附表一編號１、２所示），被告辯稱：因原木門已經破爛不堪使用，無法防竊，但向縣政府連報兩年均無法編列預算，乃以偽編購買蝦肉、下雜魚二十八萬元，其中四萬元，向新順進鐵工廠陳清祺訂製繁殖場大門二扇等語，經原審勘驗繁殖場，確有大門二扇（詳原審卷第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一三六頁背面勘驗照片），核與證人陳清祺證稱：「乙○○又找我做繁殖場不鏽鋼鐵門，大門原來是木質被颱風吹壞，完工後他與管線的錢先後給我，我記得其中一項是四萬元。」等語相符（見原審卷第一卷第二一二頁），且經原審提示繁殖場大門照片，證人陳清祺亦指認無訛。 ⑵浮報蝦肉、下雜魚二十八萬元之【五萬元】，挪用為修改繁殖場鍋爐管線部分（詳附表一編號３、４、５所示，上開憑證共計六萬元，但編號５其中一萬元係挪用付給洪先後飼料費一萬元，詳見附表二編號３），被告辯稱：當時場內鍋爐管線是在通道中間高起五十公分，且係高溫又無其他防護，尤其晚上值班巡查易造成危險，於是以浮報購買蝦肉、下雜魚二十八萬元之五萬元，請新順進鐵工廠陳清祺修改鍋爐管線沿著角落設置等語，經原審勘驗繁殖場，確有鍋爐管線（詳原審卷第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一二三至一二八頁勘驗照片），復據證人陳清祺於原審證稱：「原先繁殖場之鍋爐是我向縣政府承包的。完工後乙○○覺得管線不符合他使用，要我再修改，與原鍋爐工程無關係，要做之前他有叫我估價，完工後沒有馬上付錢，拖了幾個月才給我，後來乙○○ 又找我做繁殖場不鏽鋼鐵門，大門原本是木質被颱風吹壞，完工後他與管線的錢先後給我，我記得其中一項四萬元，一項是五萬元。」等語（詳原審卷第一卷第二一一頁），其於本院前審亦為相同證述，並證稱：沒有開發票，是付現金等情（見本院上訴卷八十九年九月二十九日筆錄），且經原審提示繁殖場鍋爐管線照片，證人陳清祺亦指認無訛（見原審卷第一卷第二一二頁）。 ⑶浮報蝦肉、下雜魚二十八萬元之【三萬元】，挪用為購買桌球檯及撞球檯部分（詳附表一編號６、７所示），被告辯稱：以浮報蝦肉、下雜魚之二萬元，向元盛體育用品社購買桌球桌及撞球檯等語，核與證人元盛體育用品社朱淑蘭於原審八十六年八月七日訊問時結證：「八十二年間被告先購買桌球桌、及撞球檯，桌球桌一萬元、撞球檯二萬元，貨全部送到繁殖場後，被告支付現金給我。」等情相符（見原審卷第一卷第一六九頁），且經原審勘驗繁殖場，確有上述球桌（詳原審卷第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一三七頁勘驗照片）。 ⑷浮報蝦肉、下雜魚二十八萬元之【一萬元】，挪用為購買工作服十件部分（詳附表一編號７所示），被告辯稱：以浮報蝦肉、下雜魚之一萬元，向元盛體育用品社購買工作服十件等語，核與證人元盛體育用品社朱淑蘭證稱：「八十二年間被告後來又購買夾克外套十件共一萬元，或全部送到繁殖場，交貨後被告付現金給我。」等語相符（詳原審卷第一卷第一六九頁），復經證人即八十三年間於水產種苗繁殖場臨時雇工陳伯達在本院調查時證稱：「當時有發工作服，一個人一件，幾件我不清楚，但連四個實習生都領有工作服，是被告發的。」等語（見本院更一卷第一○三頁），及證人即七十七年至八十三年任職於上開繁殖場之胡毅中在本院調查時證稱：「有領到工作服，包括員工、實習生大約有十件左右，我不知道工作服是向何人購買，工作服只有八十三年那一年有領到，以前沒有，因為那裡冬天很冷，工作服可以禦寒。」等語（見本院更一卷第一○四頁）明確，足認被告上開所辯，堪以採信。 ⑸浮報蝦肉、下雜魚二十八萬元之【二萬元】，挪用為訂購貨櫃一個價格之一部分（詳附表一編號８所示），被告辯稱：以七萬五千元，向洪世祺訂購貨櫃一個，因繁殖場高鹽度之情況下汽車很容易壞掉，所以填購貨櫃係用來隔離鹽分充當車庫之同，當時證人葉秀色有表示要不要開發票，但他說發票是高雄的，且開發票還要加稅金，所以就向他表示不用開了等語（見原審卷第一卷第一六七頁），並據證人葉秀色於原審供證：「貨櫃事實上是我與我先生一起經營，乙○○約一、二年前有找我買一個貨櫃，價格是七萬五千元，我將貨櫃送到繁殖場。我是叫吊車送去，乙○○是拿現金給我，是否有開收據給被告我不記得，被告曾告訴我是公家要買的。」等語屬實（見原審卷第一卷第一六七頁），復經原審勘驗現場，繁殖場確有貨櫃一個（詳原審卷第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一三四、一三五頁勘驗照片）。至於被告購買貨櫃所須之七萬五元係將附表一編號８（名義上飼料費二萬元）、編號９（名義上箱網費四萬二千元）、編號（名義上箱網修繕費一萬元千八百元）及所謂公積金二百元相加共計七萬五千元等情，已經被告供述甚詳，被告並稱：所謂公積金是我自己的技術津貼墊付，我買一個貨櫃是三張收據合計七萬四千八百元，但買七萬五千元差二百元，我每個月有二千元之技術津貼，一開始我就將二千元放在養殖場作公費使用，收據差額二百元是我從津貼裡面拿出二百元墊付貨櫃使用等語（見本院更一卷第一四四頁），核與證人胡毅中所證：「知道公積金一事，由被告自己提供他的技術津貼，平常都是購買飲料給我們飲用，我們若要購買飲料的話，我們就自己投十元，累積的錢就當作是公積金。」等語（見本院更一卷第一 ○八頁至第一○九頁）一致，應值採信。 ⑹浮報黃錫鯛種魚費二萬七千元，挪用為訂製繁殖場種魚圍欄部分（詳附表一編號所示），被告辯稱：以浮報黃錫鯛種魚費二萬七千元，向歐明傳訂製不鏽鋼管做成繁殖場種魚圍欄等語，經原審勘驗現場，繁殖場確有種魚圍欄（不鏽鋼欄杆十一支），證人歐明傳於上開勘驗期日亦證實該種魚圍欄為向其購買之物，並稱：該種欄杆一支約二千多元等語（詳原審第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一三○頁、第一三一頁勘驗照片），又證人陳君誠結證稱：「有人會參觀，避免危險才用不鏽鋼管做成圍欄。」（見原審卷第一卷第一○六頁），證人歐明傳並於原審供證：「我做的不鏽鋼管，我原本與他不認識，是他找我」、「我賣貨給他，被告就當場拿現金付給我。」等語（見原審卷第一卷第一○五頁），核與被告所辯均核相符。 ⑺請款箱網七萬九千元，用以購買箱網四件部分（詳附表二編號、所示），被告辯稱：以購買箱網所請領款項，確係用於向陳清山訂製箱網四件等情，業據證人陳清山於原審證稱：「以前與被告並無生意往來，但有一次陳天雄帶被告到我家來找我，說要箱網，我自己有在做箱網叫我賣給他，數量差不多四件，金額約七萬到八萬元，箱網是被告自己來拿。」云云，核與證人陳君誠證稱：「有與被告一起帶箱網出海結網。」等語均屬相符（見原審卷第一卷第一○ 五頁），嗣經原審勘驗結果，繁殖場之儲藏室內確有箱網四件，而證人陳清山亦證實該箱網四件確係向其購買，並稱：這種箱網連工資每張約一、二萬元等語（詳原審卷第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一三二頁、第一三三頁勘驗照片）。 ⑻浮報陳天雄、陳歐樹梅工資一萬八千元及陳怡奢租金一萬五千元，挪用為購買陳怡奢遊艇部分（詳附表一編號、所示），被告辯稱：因繁殖場竹筏速度很慢，遂以浮報陳天雄、陳歐樹梅工資一萬八千元及陳怡奢租金一萬五千元，向陳怡奢購買舊遊艇一艘等情，已據證人陳怡奢於原審證稱：「因為我要換船，乃請陳天雄幫我賣舊船，他說養殖場之乙○○要買，我賣的價錢是三萬三千元，沒有包括艇外機，我好像有簽一張收據給乙○○，我只拿一萬五千元，其他的錢請乙○○付給陳天雄造竹筏的錢。」等語無訛（見原審卷第一卷第五六頁），並經原審勘驗結果，繁殖場確有小艇一艘繫在縣政府竹筏旁無訛（詳原審卷第一卷第一二一頁勘驗筆錄、第一三八頁勘驗照片）。 (２)被告辯稱：於八十三年十二月十五日經澎湖縣政府調派為縣政府農業科技佐，離開繁殖場時，因不鏽鋼大門、貨櫃車庫、撞球檯、桌球檯、鍋爐管線、種魚圍欄、快艇均無財產卡，只得於同年月十六日，就上開器材書寫移交書一份（見原審卷第一卷第二四頁移交書影本）予魏金城場長，惟場長以無財產卡不受理，並將移交書正本撕毀等語，經核與魏金城於檢察官勘驗時所述相符（詳偵查卷第二五三頁勘驗筆錄），堪信屬實，足證上述物品被告離職時，均有列入移交之行為。準此，證人即告發人吳明來、證人魏金城雖另陳稱：被告離職時想取回上開物品云云，為其等片面之詞，委無足採。又告發人吳明來所提供，署名「乙○○、陳君誠」，內容為「茲因水產種苗繁殖場向洪東燦先生借空貨櫃乙個放置本場充當車庫，特立此據」之借據一紙（詳原審卷第一卷第二○八頁），業據證人陳君誠證稱：「這張收據是我們場長魏金城在今年六月初在繁殖場舊辦公室，他寫好內容要我照這樣抄，他是我長官，我沒有辦法拒絕，借據上除乙○○三個字外，其餘都是我寫的，我寫完後他說要拿給別人簽，我不曉得『乙○○』這三個字是誰簽的。」（詳原審卷第二卷第四三頁反面）。又上開借據之「乙○○」簽名，經原審法院函送法務部調查局進行鑑定，因送鑑資料與借據上之簽名無法進行比對，亦無從認定借據上簽名為被告所簽，有法務部調查局八十七年二月十九日（八七）處發技（二）字八七○一○一六四號函可稽（見原審卷第二卷第一一五頁），況該借據內容係證人陳君誠承場長魏金城之要求而書寫，不能認定上開借據為被告所簽立，亦難據此推認被告就此貨櫃有不法所有之意圖。 (３)再經本院前審函查澎湖縣政府，自八十二年九月起至八十三年十二月止，有無並非以德成行、宏發行、嘉華實業有限公司之收據，支付附表一之Ｅ、附表二之Ｈ、附表三之Ｈ請款憑據，據澎湖縣政府農業局函稱：「有關貴院函查本縣水產種苗繁殖場自民國八十二年九月起至八十三年十二月止收據支付情形，經查未有來文所指非以德成行、宏發行、佳樺實業有限公司以外之請款憑證請款情形。」，有該局九十年十月二十二日（九十）澎農水繁字第一○一二三號函附卷可憑。換言之，被告並無一物請款二次之情形。 (４)又據澎湖縣政府九十一年十二月四日九十一澎府政行字第六五○九四號函略謂：「本府所屬單位核銷之收據均依據『支出憑證證明規則』第四條等相關規定辦理。」（見本院更一卷第七十頁）。而該規則第四條規定收據除本規則另有規定外，應記明受領事由、實收數額、受領人之姓名或名稱、甲址暨國民身分證或營利事業統一編號、受領年月日。被告雖以浮報之金額購置上開公物，而非侵占入己，但既非依預算執行，因此，澎湖縣政府核銷之支出憑證，雖無規定使用定式之收據，但證人即八十二年至八十三年任職澎湖縣政府庶務股承辦人員之方冬蜜到庭證稱：「我們都是核銷統一發票及收據二種，如果是收據必要有商店的名稱及負責人私人的章，而且必須要有商店之統一編號，統一編號及發票送到主計室，如果不符規定的話主計室也會退回來，以個人名義簽名蓋章而沒有商號之收據不可以報銷，報銷憑證主要是主計室負責審核，一般如果只是個人名義之收據主計室都會退回，由公文退回夾個便條或是電話通知，沒有正式公文。」等語明確（見本院更一卷第一○五頁），則被告為符合會計科目核銷俾便請款，仍有以上開德成行、宏發行及佳樺實業有限公司之名義不實開立收據之必要，不能遽認被告有浮報價款舞弊之情形。(５)綜上，被告辯稱：上開浮報金額，均係用於購置繁殖場公用器材等情，均經勘驗無訛，足證被告主觀上並無不法所有之意圖，要難論以貪污治罪條例第四條第一項第三款浮報價額數量之罪，惟公訴人認此部分與前開論罪部分，有裁判上一罪之關係，爰不另為無罪之諭知。（四）再查被告於八十三年二月八日至八十三年六月二十五日，飼養黃錫鯛種魚一批計二萬尾，於八十三年三月二十日至八十三年六月二十五日，飼養嘉臘魚苗二十五萬尾。雖告發人吳明來指稱被告培育之魚苗數量並非二十七萬尾（黃錫鯛二萬尾、嘉臘二十五萬尾）云云，但從吳明來筆記紀錄本中（詳原審卷第三卷第二○七頁）記載：「①八十三年四月廿六日五時三十分至八時三十分把黃錫鯛移入內海箱網，作中間育成工作，②八十三年五月三日˙˙˙因此八時三十分至十二時三十分全場臨時動員把「嘉臘魚苗二十五萬尾」移至井垵內海箱網做中間育成˙˙˙③八十三年五月三日至八十三年六月二十四日嘉臘魚苗放在井垵內海做中間育成「二十五萬尾」被偷剩下三萬尾左右˙˙˙」。由此足證被告應有培育魚苗二十七萬尾。又依臺灣省水產試驗所澎湖分所（下稱水試所）八十六年八月十六日、水試澎字第○六一六號函，所附「嘉臘、黃錫鯛魚苗培育生產一萬尾魚苗（魚齡96日）所須飼料參考數據」一表（參原審卷第二卷第一四頁）之計算，若飼養一萬尾所需魚飼料取其平均值，則 TP1飼料需5246 克、TP2飼料需562.5克、TP3飼料需1537.5克、豐年蝦需2250克、蝦子需50000 克、魚需16200克、鰻粉需16200克，換算成被告所飼養二十七萬尾，則TP飼料合計需330.57包、豐年蝦需101.25罐、蝦子需1350公斤、魚漿鰻粉混合需8748 公斤（計算式詳附表四）。據被告所提計算式（見原審卷第一卷第四二頁），其飼養二十七萬尾實際使用魚飼料、培育所有生物使用魚飼料、以及繁殖場飼料購買量，除魚漿鰻粉混合物重於水試所用量外，皆少於水試所估算之用量（詳附表四）。據上開函示，飼料用量因魚苗、生物餌料、水質、環境及管理等因素會有不同（見原審卷第二卷第一一頁），故被告所提計算式併計算結果，堪稱合理。被告既有培育魚苗二十七萬尾，其所辯培育過程需要如附表四所示之魚飼料量，衡情允無不合。（五）公訴人以：證人即告發人吳明來於澎湖縣調查站稱「所需魚飼料用量總計豐年蝦四千五百公克（即十罐）、人工飼料TP1‧TP2‧TP3二十公斤（即十七包）、蝦肉八十八點五公斤、鰻粉九十二公斤（約五包，每包二十公斤裝）、下雜魚一百三十八公斤」等語，及約談當時「蝦肉之價格為每公斤約一百元、鰻粉每包約五百至六百元、下雜魚價格較為浮動每公斤八元至十五元，上述各類飼料價格，八十二年至八十三年間應無太大變動」等情（見偵查卷第一四一頁反面、第一四二頁正面），據以認定蝦肉下雜魚僅需一萬零六百二十元、豐年蝦僅需一萬元、TP飼料僅需一萬四千五百元、鰻粉僅需一萬一千九百元，被告卻分別請款二十八萬元、四萬元、十二萬六千元、三萬四千元，因而認被告貪污蝦肉下雜魚二十六萬九千三百八十元、豐年蝦三萬元、TP飼料十一萬一千五百元、鰻粉九萬六千元，又認為被告並未購買黃錫鯛種魚、螃蟹苗、箱網，未付給陳天雄、陳歐樹梅工資、陳怡奢租金，而分別貪污上開物品款項二萬七千元、二萬元、七萬九千元、一萬八千元、一萬五千元，總計貪污六十八萬七千九百八十元云云。惟被告將請款金額挪用於購買附表一所示公用器材部分，已詳如前述，至公訴人所指被告浮報其餘部分，再分述如左：（１)以二萬元向翁宏俊購買螃蟹苗二萬元部分（附表二Ｈ部分編號所示）：被告辯稱：以二萬元向翁宏俊購買螃蟹苗以作為成長試驗用等語，核與證人翁宏俊於原審證稱：「有賣蒔裡繁殖場約四萬元之螃蟹苗，每隻約十元所以應該有四千多隻，每隻長約十公分到十五公分，一開始是吳明來向我講，後來我到繁殖場與乙○○接洽，螃蟹苗直接送到繁殖場。我是分批送，每次幾百隻，送到繁殖場由值班人員點收後直接放入池中，我知道他們有四、五個人值班，每個人都有點收過。乙○○分二次錢給我，有曾向我要發票，我說我沒有發票，叫他自己想辦法。」等語相符（詳原審卷第二卷第二○頁），復據告發人吳明來於原審供證：「當時室外池有買螃蟹來養。」等語無訛（原審卷第四卷第二一九頁），堪信為真實，自不能僅以證人魏金城於調查站陳稱：八十三年十一月四日到任後，繁殖場並未飼養蟹苗云云（偵查卷第十頁背面），遽認被告並未購買螃蟹苗。至於證人翁宏俊雖稱：八十二年間賣約四萬元等語，似與被告所稱時間及收據上所載二萬元不合，然被告供稱：我一共向翁宏俊買二次共四萬元螃蟹苗，第一次是八十二年間，第二次是八十三年九月，第一次收據因為當時沒有調查，所以我已經忘記了，第二次是我和翁宏俊一起去葉春葉那裡要空白收據等語（見本院更一卷第七六頁），證人翁宏俊嗣後亦到庭證稱：「被告向我購買螃蟹苗一共是四千隻，每隻十元共賣四萬元給被告，被告有說個人收據不行，我叫被告想辦法，要到收據後我再去領錢，一共二次，每次二萬元，詳細時間已不記得。」等語（見本院更一卷第一０六頁），其所證述之情節就其中四萬元總額及次數部分均與被告所述一致，僅購買之時間有差距，但依附表二Ｈ部分編號之宏發行收據顯示應認第二次購買之時間係記載八十三年九月十三日，因此，證人翁宏俊關於第二次購買日期之陳述應係記憶錯誤所致，實際上，應以被告所稱之八十三年九月間為準。至於證人翁宏俊雖稱：我要被告自行想辦法，而未與被告同去向葉春葉索取空白收據云云，核與證人葉春葉所證不符，證人翁宏俊應係畏懼涉嫌共同犯罪而避就之詞，尚不得據此而認被告所辯不足採信。 (２)以十一萬元、二萬元分別向洪先後、謝進茂購買蝦肉及下雜魚部分（詳附表二Ｈ部分編號１３４５６７所示，以上收據共計十四萬元，但應扣除編號３其中一萬元移用修改鍋爐管線）： ⑴根據繁殖場工作日誌記載，繁殖場於八十二年四月二十三日在五德、望安放流黃錫鯛魚苗十萬尾，十月二十六日至五德箱網捉種魚回場，計黃錫鯛五十五尾、嘉臘十三尾，在此期間，被告於上述期間所請領之飼料費用計有附表二編號１（八十二年九月十八日二萬元）、編號３（八十二年十月十九日一萬元扣除移用部分）、編號４（八十二年十月二十三日二萬元）共五萬元【原判決第二二頁誤認以德成行收據七張一千七百五十公斤飼料請領十四萬元】；又根據工作日誌記載八十二年十月二十六日自五德箱網捉回場之種魚，於二十七日全部死亡，僅餘嘉臘十尾，被告仍於十一月十日、十一月十九日以德成行收據請領種魚魚苗飼料費二筆共四萬元【原判決贅載十月三十日即附表一編號７，該部分非被告真正使用於飼料費上，係挪為他途，若加入此筆則合計應為六萬元而非四萬元】；又根據工作日誌記載，八十二年十二月二十一日項帝廈公司索取黃錫鯛一點八公斤前，繁殖場並未培育魚苗，被告仍在十二月三日以德成行收據請領種魚魚苗飼料費二萬元【原判決亦贅列附表一編號８十二月十三日之二萬元，因該部分亦非實際用於飼料費上，而挪為他用】；且八十三年六月二十五日進行魚苗放流後，繁殖場即無魚苗及種魚，被告仍以德成行收據請領種魚飼料二萬元，以上合計總共十三萬元而認被告涉有浮報罪嫌。 ⑵惟被告辯稱：「繁殖場八十二年四月二十三日在五德、望安放流黃錫鯛魚苗十萬尾時，仍留有一萬餘尾未放流，上述兩批飼料用於餵食該批魚苗。」（見偵查卷第六頁），又於本院前審稱：「我在八十二年十一月十七日又從五德箱網一千多尾魚，這證明繁殖場還有魚，四月二十三日是放在五德箱網裡拿到望安放流，放流裡面還有魚及一萬多尾魚苗，這些魚還要吃飼料，工作日誌可以證明這段時間還有魚苗存在。」等語（見本院更一卷第七七頁），依被告所製作之「發展海洋箱網工作報告」指出八十二年十一月十七日放黃錫鯛十至十五公分、一千三百九十尾，象魚五十尾，每日依氣候狀況出海餵魚，於八十三年二月五日發現魚群失蹤，可能被偷」等情（見本院更一卷第八六頁），再按扣案之「澎湖縣水產種苗繁殖場工作日誌」（係由技士即被告、技工即告發人吳明來、約僱人員歐江成、陳君誠、代理技佐陳歐泉輪值記錄）自八十二年四月二十五日至同年十二月十三日之記載內容可證明，繁殖場內於八十二年四月二十三日在五德、望安放流黃錫鯛十萬尾時，乃留有為數不少之魚須每日鍡食並記錄（詳見本院更一卷第一七九頁至第二七一頁），復有該工作日誌扣案可佐。足證被告所辯：八十三年四月二十三日尚留有一萬餘尾等情，應係真實。 ⑶被告所浮報採購蝦肉下雜魚款項，除挪用於購買公用器材外，確分別以十一萬元向洪先後、二萬元向謝進茂購買蝦肉下雜魚等情，業據證人黃福龍證稱：「以前我在老船長洪先後的金揚財漁船工作，我有看到乙○○向船長買魚，時間已過太久，我記不起來，有與被告一起抬魚上車是沒錯，但買多少魚我不知道，因為不是與我接洽，賣的魚都是下雜魚，工作之餘有幫洪先後船長從事，他已經去逝了。」及「我本身沒有賣魚，是幫洪先後忙。」（見原審卷第一卷第九九、一六八頁）等語，核與證人即洪先後之妻洪朱採數結證稱：「我曾看到乙○○向我先生買魚，是買下雜魚，我有看到二次，一次是買一萬七、八千元，一次約一、二萬元，時間應該三年多前，我記得他有拿二次錢給我。」等語相符（詳原審卷第一卷第一六九頁），此部分事實，堪予採信。至於謝進茂經本院前審多次傳喚均未能合法送達傳票，據該址代收人洪葉秀雲具狀陳報稱「謝進茂是我先生洪松澎十多年前的討海朋友，以捕魚為生，已經六、七年沒有聯絡過。」等語（見本院卷第一六四頁），謝進茂雖未能到庭證明是否出售二萬元蝦肉下雜魚予被告，但亦不能執此推定被告未向謝進茂購買蝦肉下雜魚。準此，被告確向洪先後、謝進茂實際購買蝦肉下雜魚合計十三萬元無訛，被告未貪污此部分請款金額，洵堪認定。 (３)以四萬元向佳樺實業有限公司購買豐年蝦四十罐部分（詳附表三編號１所示）：據附表四所示水試所核估，繁殖場至少需三十七點五罐豐年蝦，因此，公訴人單憑告發人吳明來之指控而認定繁殖場僅需豐年蝦十罐，價值為一萬元云云，顯有未洽，被告為繁殖場購進四十罐豐年蝦之事實，已經被告供述甚明，核與證人即佳樺實業有限公司負責人洪三良所證：有販賣豐年蝦給被告，豐年蝦我是向群冠公司進貨等語相符（見原審卷第二卷第二一頁背面），可信屬實。雖證人洪三良於調查員詢問：「八十二年九月至八十三年底，澎湖縣水產種苗場有無向佳樺公司購買魚飼料、消毒藥劑或其他材料？」及「佳樺公司既未出售貨品予予澎湖縣政府或洪元，為何開立予澎湖縣政府統一發票十六張（總金額五伍拾貳萬捌仟貳佰捌拾柒元）？」時，分別答以：「沒有。」及「我不知道原因。」，惟綜觀證人洪三良於調查站之筆錄，其就調查員詢問有關本案之問題時，大部分均答以「沒有」、「我不知道」、「我不清楚」、「我無法解釋」等（見偵查卷第一五八至一六一頁），顯係採取不合作之態度，證人乙○○ 於原審證稱：因為調查員恐嚇要把我收押禁見，所以我不跟他們解釋等語（見原審卷第二卷第二二頁），其因畏懼涉案而為否認之陳述，非無可能。且證人洪三良前開於調查站之陳述，核與前述事證不符，尚難酌採。再被告於調查站及原審法院初次調查時供承：佳樺公司之十六張統一發票由我弟洪三良將蓋有店章之空白發票寄來馬公，由我太太填寫等語（見偵查卷第八頁、原審卷一第十四頁），嗣被告於本院補充稱：因我們買的貨，要用英文填寫貨名，但因填寫的資料，常常被澎湖縣府退回，而且已經被退了兩、三次，為了避免名稱寫錯，洪三良才將蓋好店章的空白發票，交由我們填寫等語（見本院更二卷第一九０頁），經核與其先前於調查站及原審之供詞並無干格之處，且與前開事證相合，應足採信。本件尚難截取證人洪三良於調查站及被告於調查站、原審之上開陳述，遽認被告無購買該豐年蝦四十罐。證人洪三良經本院多次傳訊，經合法通知均未到庭，本院認此部分事證已明，無再予傳訊之必要。 (４)以十二萬六千元向德成行、佳樺實業有限公司購買TP1‧TP2‧TP3飼料部分（詳附表三編號２、３、４所示）：公訴意旨略以：八十二年四月二十三日至十月二十六日期間，繁殖場並未培育魚苗，被告仍於十月七日購買TP1‧TP2‧TP3飼料八十包；根據工作日誌記載八十二年十月二十六日自五德箱網捉回場之種魚，於二十七日全部死亡，僅餘嘉臘十尾，被告仍於十月三十日、十一月十日、十一月十九日以德成行收據請領TP1‧TP2‧TP3 飼料，因認被告涉有浮報罪嫌云云。被告辯稱：為配合十月二十六日至五德箱網捉種魚回場，準備產卵，故有十月七日、十月二十三日二批先期購買備用等語（詳偵查卷第五頁背面）。且據上述附表四所示，繁殖場至少須一百七十八包TP飼料，準此，被告為繁殖場購進二百四十包TP飼料，堪信為真。被告又供稱：附表三編號２、３、４所示飼料，部分係向高屏甲區佳樺公司購買，部分係向澎湖德成行購買，德成行及佳樺公司之貨源則均係向利澤公司購買，當初是與利澤公司董事長楊振東接洽，德成行部分是由我跟楊振東接洽，佳樺公司部分是由洪三良跟楊振東接洽，因楊振東為了推廣業務，而提議以德成行、佳樺公司為經銷商，如透過德成行、佳樺公司向利澤公司購買，是以經銷價計費，比較便宜等語（見偵查卷第六頁、原審卷三第一二九頁、原審卷四第六十四、八十四頁、本院上訴卷第四十三頁、本院更二卷第一六三、一六四頁），核與證人洪三良於原審證稱：佳樺公司有賣飼料給澎湖縣水產種苗繁殖場，飼料來源是向楊振東購買等語相符（見原審卷二第二十一頁反面），另證人即利澤公司廠長謝瑞財於調查站證稱：有關澎湖縣政府購買本公司飼料產品係由乙○○等以電話向本公司洽購，本公司則由前董事長楊振東（已於八十五年五月十七日病逝），與其接洽，詳情楊董事長比較清楚，本公司未與德成行、佳樺公司有任何生意往來等語（見偵查卷第十四頁），其於本院復到庭證稱：利澤公司有與澎湖縣政府交易，因我曾經與董事長楊振東一同去看澎湖縣政府的養殖場，所以知道這件事，至於是否有賣飼料給佳樺公司、德成行，是屬於楊振東業務推廣及接洽的部份，我不清楚，所以在調查站調查時我才會說本公司從來沒有與佳樺公司、德成行有生意往來等語（見本院更二卷第一八九頁），而楊振東確於八十五年五月十七日死亡，有死亡證明書及戶籍謄本各一份在卷可參（見本院更二卷第一八三、一八四頁），證人謝瑞財雖因不知情而無法證實利澤公司確有出售飼料予德成行及佳樺公司，惟利澤公司確曾與澎湖縣政府有飼料交易，而交易過程由被告與利澤公司董事長楊振東接洽等情，已經證人謝瑞財證實無訛，則被告前開供詞及證人洪三良之證詞，應屬可信。至證人洪三良於調查站雖稱：被告未以澎湖縣水產種苗場名義向佳樺公司購買魚飼料云云，核與前開事證不符，無足採信（詳如前述）。再縱使被告所購數量逾越實際使用量，如無其他具體事證，自難遽認被告有浮報請款金額舞弊，或將多購TP飼料中飽私囊。 (５)以三萬四千元向宏發行購買鰻粉二十包部分（詳附表三編號６所示）：公訴意旨略以：八十三年六月二十五日進行魚苗放流後，繁殖場即無魚苗及種魚，被告仍於九月八日以宏發行收據請領鰻粉三萬四千元，認被告涉有浮報罪嫌云云。被告則辯稱：為配合十月二十六日至五德箱網捉種魚回場，準備產卵，故有十月七日、十月二十三日二批先期購買備用，我於八十三年五月二十一日發現經費不足，乃先行向民間養殖業者陳怡甲調借上述飼料，於八、九月間經費核撥後購買償還等語（詳偵查卷第五頁背面、第七頁背面）。而證人陳怡甲就卷附署名「經手人陳歐泉」、內容為「茲向陳怡甲先生借小糠蝦二十八塊及下雜魚飼料二十箱（約二百五十公斤）、鰻粉二十包。再借小糠蝦三十八塊及鰻粉五包」之借據一張（詳原審卷第一卷第一四九頁），於原審結證稱：借據上所書寫的項目是符合，時間已久我無法回想當時借用的數量，但確實是有向我借飼料，我的養殖場離縣政府的養殖場約一百公尺，我本身也是養魚的業者，當時我常到養殖場去想學他們養魚的技術，聽他們說飼料不夠，我有告訴他們可隨時到我冷凍庫來借，因為當時只有我一個人在那裡，有時我出海，陳歐泉有來過，另外有誰來拿，我並不清楚，但是他們借用的數量，事後都會告訴我，當時我常去他們的養殖場，看到他們丟到池裡的飼料，很快的就被魚都吃掉，確實是飼料不夠等語甚詳（見原審卷第三卷第一八五頁），足認被告確有向陳怡甲借鰻粉二十包，嗣後所購鰻粉二十包應係用以歸還無訛。又公訴人根據證人吳明來所述而認定鰻粉一包約五百至六百元，但被告所購鰻粉報價一包一千七百元，因認被告有浮報之嫌云云。惟證人葉春葉於原審證稱：被告買的是大包，每包約四、五十公斤，所以比較貴等語（見原審卷第四卷第一二八頁），且據被告所提供福壽飼料傳真資料，幼鰻粉每公斤七百四十元、成鰻後期粉每公斤六百九十元（詳原審卷第四卷第一六五頁），換算成被告所購五十公斤裝，則需費一千八百五十元、一千七百二十五元，若以台榮產業股份有限公司「客戶別銷售價格明細表」（詳原審卷第四卷第一六六頁）計算，則五十公斤裝鰻粉最貴者需費三千四百元、最便宜者需費一千四百九十元，足徵被告所購進價格一千七百元，相當合理，殊難遽予認被告有浮報之情形。 (６)以九萬六千元向宏發行購買小糠蝦部分（詳附表三編號５所示）：公訴意旨略以：八十二年四月二十三日至十月二十六日期間，並未培育魚苗，被告仍於十月七日向德成行購買小糠蝦四百公斤，八十三年六月二十五日進行魚苗放流後，繁殖場即無魚苗及種魚，被告仍於八月十日以德成行收據請領小糠蝦三萬二千元，復於九月八日以宏發行收據請領小糠蝦三萬二千元，認被告涉有浮報罪嫌云云。訊據被告辯稱：為配合十月二十六日至五德箱網捉種魚回場，準備產卵，故有十月七日、十月二十三日二批先期購買備用，我於八十三年五月二十一日發現經費不足，乃先行向民間養殖業者陳怡甲調借上述飼料，於八、九月間經費核撥後購買償還等語。證人陳怡甲就卷附署名「經手人陳歐泉」、內容為「茲向陳怡甲先生借小糠蝦二十八塊及下雜魚飼料二十箱（約二百五十公斤）、鰻粉二十包。˙˙˙再借小糠蝦三十八塊及鰻粉五包」之借據一張（詳原審卷第一卷第一四九頁），於原審證稱：借據上所書寫的項目是符合，但時間已久我無法回想當時借用的數量，但確實是有向我借飼料，當時我常去他們的養殖場，看到他們丟到池裡的飼料，很快的就被魚都吃掉，確實是飼料不夠等語（詳原審卷第三卷第一八五頁），足證被告確有向陳怡甲借小糠蝦，嗣後所購小糠蝦應係用以歸還無訛。（六）公訴意旨認：被告分別請款二十八萬、四萬元、十二萬六千元、三萬四千元，但扣除告發人所核估蝦肉下雜魚僅需一萬零六百二十元、豐年蝦僅需一萬元、 TP 飼料僅需一萬四千五百元、鰻粉僅需一萬一千九百元，而認被告貪污蝦肉下雜魚二十六萬九千三百八十元、豐年蝦三萬元、TP飼料十一萬一千五百元、鰻粉九萬六千元云云。然查，被告既有培育魚苗二十七萬尾，則繁殖場確有需要如附表四所示之飼料量，而被告確有購買上開飼料，已如前述。關於被告以「購買蝦肉下雜魚」名義總共請款二十八萬元（即附表一二所列付飼料費之憑證用途），其中十三萬實際用於購買蝦肉下雜魚；其中十五萬元移作購買大門四萬元、修鍋爐管線五萬元、桌球與撞球台三萬元、工作服十件一萬元及將二萬元移作部分貨櫃款（七萬五千元）之用。最高法院前次發回意旨⑵提及被告浮報蝦肉下雜魚款項二十六萬九千三百八十元（起訴書）或二十八萬元（判決書）用以購買公用器材合計二十萬五千元，其間差額之用途為何？是否遭被告挪用？尚須查明。但被告以蝦肉下雜魚名義請款金額共計二十八萬（係將附表一編號１至８及附表二編號１、４、５、６、７、相加而得，其中附表二編號３與附表一編號５重複，不重複計入），至於起訴書所載二十六萬九千三百八十元係檢察官扣除所認實際僅購買一萬零六百二十元，而認被告真正挪用之部分，先予敘明。且被告上開請款二十八萬元，實際用以購買蝦肉下雜魚共計十三萬元，購買公用器材十五萬元，已如前述，而上述所謂二十萬五千元（實為二十萬四千八百元）係指用以購買公用器材之總額，但除了上開以蝦肉下雜魚名義請款之十五萬元部分外，尚須加上附表一編號９之四萬二千元、編號 之一萬二千八百元，而上開兩項之請款名義分別為付箱網費、付箱網修繕費，並非購買蝦肉下雜魚，因此並無差額之情形。又前次發回意旨⑻被告以德成行及宏發行收據請領之十三項費用合計四十萬元，但所辯實際向黃福龍、謝進茂、黃再和、翁宏俊等人購買之費用合計為三十五萬八千元，其差額是否遭被告私自挪用？亦待查明。但被告向洪先後（黃福龍）購買飼料費計【十三萬元】（即將附表二編號１、３、４、６、７、之金額相加，惟編號３其中一萬元挪為他用須予扣除），發回意旨認計十三萬二千元，誤將編號２之小糠蝦三萬二千元算入，但漏未將編號之二萬元加入，且編號３部分亦未扣除一萬元，致誤認為十三萬二千元。另向謝進茂購買飼料【二萬元】（編號５）、小糠蝦【六萬四千元】４（編號２、９），向黃再和購買種魚七萬元，並移用二萬七千元製作種魚圍欄一宗共計【九萬七千元】（編號８），向陳清山購買箱網費用【七萬九千元】（編號、），移用修改鍋爐管線【一萬元】（編號３），以上金額合計確係四十萬元，並無所稱之差額四萬二千元，併此敘明。（七）綜上說明，本院查無確切之證據足認被告有浮報事實或不法所有之意圖，此外，復查無其他積極證據，揆諸上開判例意旨，被告就上開請購項目、金額之行為，核未構成貪污治罪條例第四條第一項第三款請購辦公用器材物品浮報價額數量罪，惟公訴人認此部分與前開論罪部分，有裁判上一罪之關係，本院不另為無罪之諭知，附此敘明。據上論結，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，修正前商業會計法第六十六條第一款，刑法第二條第一項但書、第十一條前段、第五十六條、第二百十六條、第二百十三條、第二百十條、第五十五條、第二十八條、第三十一條第一項、第七十四條第一款，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段，判決如主文。本案經檢察官劉文水到庭執行職務。中華民國九十三年四月一日臺灣高等法院高雄分院刑事第六庭審判長法官王憲義法官張盛喜法官范惠瑩右正本證明與原本無異。如不服本判決應於收受本判決後十日內向本院提出上訴書狀，其未敍述上訴理由者，並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。書記官呂明燕中華民國九十三年四月一日附錄：本判決論罪科刑法條：刑法第二百十三條：公務員明知為不實之事項，而登載於職務上所掌之公文書，足以生損害於公眾或他人者，處一年以上七年以下有期徒刑。刑法第二百十條：偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑。刑法第二百十六條：行使第二百十條至第二百十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。商業會計法第六十六條第一款：商業負責人、主辦及經辦會計人員，有左列情事之一者，處五年以下有期徒刑、拘役或一萬元以下罰金：一、以明知為不實之事項，而填製會計憑證或記入帳冊者。

臺灣高等法院高雄分院九十二年度上更(二)字第二六三號

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