臺灣高等法院 高雄分院107年度抗字第334號

臺灣高等法院高雄分院民事裁定　　　　　107年度抗字第334號

抗告人

朵琳有限公司

法定代理人

翁秀婷

相對人

霖威貿易有限公司

法定代理人

張世華

上列當事人間返還擔保金事件，抗告人對於中華民國107 年11月20日台灣高雄地方法院107 年度事聲字第68號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、抗告意旨略以：相對人雖曾寄發存證信函催告抗告人行使權利，惟內容為於文到20日內行使權利，與民事訴訟法第104條第1 項第3 款需定20日以上之要件不符。又抗告人受催告後亦以存證信函送達相對人請求損害賠償，是已具備行使權利之外觀及內涵，原審法院司法事務官裁定誤認抗告人未於催告期間行使權利，准相對人返還擔保金之聲請，抗告人不服，提起異議，原審法院裁定駁回其異議，抗告人不服，提起本件抗告，爰求為廢棄原裁定、不准發還系爭擔保金等語。

二、按訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上期間催告受擔保利益人行使權利而未行使者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物；第104 條之規定，於其他依法令供訴訟上之擔保者準用之，民事訴訟法第104 條第1 項第3 款、第106 條定有明文。次按民事訴訟法第104 條所謂「受擔保利益人行使權利」，係指向法院起訴或為與起訴相同效果之訴訟行為（如聲請調解或聲請發支付命令）而言（最高法院民國80年台抗字第413 號判例足參）。又按民事訴訟法第104 條第1 項第2 款（即現行法第3 款）所規定之20日期間，供擔保人於催告時所定者雖未滿該20日，但至法院為裁定時已滿20日，而受擔保利益人仍未行使權利者，法院仍應裁定命將提存物或保證書返還於供擔保人（最高法院69年度台抗字第507 號裁判足參）。

三、經查：相對人前因對抗告人請求損害賠償，並對抗告人聲請假扣押，經原審法院於106 年7 月14日以106 年度司裁全字第796 號裁定，准就抗告人之財產為假扣押，相對人乃依假扣押裁定為抗告人提存擔保金後，聲請假扣押執行。嗣相對人已撤回對抗告人之假扣押執行等情，有假扣押裁定、提存書、台灣橋頭地方法院民事執行處函在卷可稽（橋頭地院107 年度司聲字第194 號卷，外放）。是相對人於撤回假扣押執行後，因距相對人收受該假扣押裁定亦已逾30日，依強制執行法第132 條第3 項之規定，相對人亦不得再執假扣押裁定聲請執行，故已符合前揭「訴訟終結」之情形。而相對人於撤回假扣押執行後，於107 年6 月20日以郵局存證信函通知抗告人於文到20日內行使權利，抗告人於107 年6 月25日收受該存證信函，亦有該存證信函、掛號查詢及回執可參（原審司聲卷第28頁、原審事聲卷第8 頁）。又相對人於催告抗告人行使權利時，表明請抗告人於文到20日內行使權利，依通常文義自包含於20日行使權利之情形，已符合民事訴訟法第104 條第1 項第3 款所規定之期間，此觀法條規定於裁判書送達後，得於20日內上訴、於10日內抗告，若於第20日上訴、第10日抗告均屬在合法期間內之上訴、抗告自明。況至原審法院司法事務官於107 年10月12日為裁定時，已逾20日以上，而抗告人僅以存證信函表示欲請求損害賠償，揆諸前開法條規定及說明，相對人為催告後，至原審裁定前，已逾20日，抗告人既未對相對人向法院起訴或為與起訴相同效果之訴訟行為，應認抗告人並未行使權利，已喪失其擔保利益，相對人自得請求返還擔保金。原法院司法事務官裁定准發還相對人，於法核無不合，原裁定駁回抗告人之異議，核無違誤，抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，應駁回其抗告。

四、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。

民事第五庭

附註：再抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或再抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。

再抗告人或其法定代理人具有律師資格者及前項情形，應於提起再抗告或委任時釋明之。