臺灣高等法院高雄分院民事判決

上訴人

萬梅建設有限公司

法定代理人

李文灝

上訴人

頂丰開發有限公司

法定代理人

李文灝

共同訴訟代理人

許泓琮律師

被上訴人

吳睿誠

被上訴人

吳凱驛

訴訟代理人

吳郭月麗

被上訴人

吳朝貴

被上訴人

柯吳貞靜

被上訴人

吳建業

被上訴人

吳英俊

法定代理人

吳勇逸

被上訴人

顏吳保萩

被上訴人

黃吳貞江

被上訴人

吳昭瑩

被上訴人

吳蔡鴛鴦

上一人訴訟代理人

吳炳煌

被上訴人

吳景富

蔡翠娥(即吳皆平之承受訴訟人)

吳俊賢(即吳皆平之承受訴訟人)

吳昱鋒(即吳皆平之承受訴訟人)

上列當事人間請求拆屋還地事件，上訴人對於中華民國113年10月11日臺灣橋頭地方法院110年度重訴字第81號第一審判決提起上訴，本院於115年1月14日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

壹、程序事項：

一、原列為被上訴人之吳皆平在本院審理中，於民國114年1月14日死亡，其繼承人為蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒，有繼承系統表、吳皆平除戶謄本及其繼承人之戶籍謄本、家事事件公告查詢結果可稽（見本院卷一第193至201、279頁），經蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒（下合稱蔡翠娥等3人）聲明承受訴訟（見本院卷一第189至191頁），核與民事訴訟法第175條規定相符，於法並無不合，應予准許。

二、被上訴人Ａ０３、Ａ００６、Ａ０７、Ａ００９、Ａ０１０、Ａ１１、Ａ１４、吳俊賢、吳昱鋒經合法通知均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體事項；

一、上訴人主張：上訴人為坐落高雄市○○區○○段○○段0000○000000○0000地號土地（下合稱系爭土地，分則以地號稱之）之共有人，被上訴人未經全體共有人同意，各自以如附表所示編號B、C、D、E1、E2、F、H1、J之地上物（下合稱系爭地上物，分則以編號稱之）無權占有系爭土地，占用位置如原判決附圖（下稱附圖）編號B、C、D、E1、E2、F、H1、J所示，嚴重損及上訴人及其他共有人之權益。為此，依民法第767條第1項前段、中段及第821條規定提起本件訴訟，請求被上訴人應將系爭土地上之系爭地上物拆除，並將系爭地上物占用部分之土地騰空返還予上訴人及其他全體共有人。聲明：(一)被上訴人Ａ０３、吳凱驛應將OOOO、OOOO-O地號土地上系爭B地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(二)被上訴人Ａ０１３應將OOOO、OOOO-O地號土地上系爭C、D地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(三)被上訴人Ａ０５應將OOOO、OOOO-O地號土地上系爭E1地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(四)被上訴人Ａ１４應將OOOO、OOOO-O地號土地上系爭E2地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(五)被上訴人Ａ００６、Ａ０７、Ａ０８應將OOOO地號土地上系爭F地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(六)被上訴人Ａ００９、Ａ０１０、蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒、Ａ１１應將OOOO地號土地上系爭H1之地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(七)被上訴人蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒應將OOOO、OOOO地號土地上系爭J地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(八)願供擔保，請准宣告假執行。（至上訴人於原審請求拆除如附圖所示A、H2、I1、I2部分之地上物並返還土地部分，業經判決其勝訴，未經聲明上訴，非本件審理範圍，不予載述。）

二、被上訴人則以：

㈠吳凱驛、Ａ０５、蔡翠娥（吳皆平之承受訴訟人）、Ａ０１３（下合稱吳凱驛等4人）部分：上訴人訴請其等拆除之地上物，係繼承父輩財產而來。而渠等父親則係繼承渠等祖父吳卦（35年11月30日歿）生前所興建並分配之財產而來，世代相承均無紛爭。吳卦生前先與陳氏番婆（已殁）結婚，並先後生育長子吳水和、次子吳存敬、三子吳萬全、四子吳萬加、五子吳萬振等人（均已殁）；嗣再與郭氏輗（65年4月19日歿）結婚，並先後生育六子吳再添、七子吳再發、八子吳再寅、九子吳再得、十子吳再源等人（均已殁）。吳卦因經營養殖業有成，而購買OOOO、OOOO地號土地（OOOO-O地號土地係於86年10月17日分割自OOOO地號土地），並於其上建造三合院型式之房屋，即為現坐落系爭土地上之老舊屋舍，吳卦生前即已將系爭土地與三合院房屋進行分配，分配方式略為「三合院之大廳，即供奉袓先與神明之處，為吳卦及其弟吳顏之繼承人所共同使用，不許任何人獨佔使用；大廳右半邊之正身與右側護龍由吳顏之繼承人使用；大廳左半邊之正身與左側第一排護龍由陳氏番婆與長子吳水和使用；左側第二排護龍（即系爭E1、E2地上物）由三男吳萬全、五男吳萬振使用。三合院圍牆（約為系爭H1、H2與F地上物之交界線）外之土地則由郭氏輗與其所生男丁自行建屋使用」，分配後，吳顏及吳卦之繼承人即依上揭方式各自使用所分配得到之建物及土地，並對他共有人使用、收益各自占有土地未予干涉，數十年來從無紛爭，足認共有人間應有默示分管契約存在，故上訴人訴請拆屋還地並無理由，為權利濫用等語置辯。

㈡Ａ０３：系爭土地原係伊曾祖父吳卦所有，吳卦於50至70年間，前陸續於系爭土地上建屋並分配予自己8個兒子及侄子吳慶東（已殁）。吳昌雄、吳昌義、吳昌輝、吳昌洲及吳素真（下合稱吳昌雄等5人）為吳卦八子吳再寅之子女，因常年在外工作，未於系爭土地上建屋。吳慶東之房屋嗣由訴外人吳尚男、吳逸男、吳宗男繼承，至今仍出租他人收取租金。吳慶東與受吳卦分配土地、建物之子於系爭土地上之房屋已居住數十年，分配非常明確，且系爭土地共有人均係繼承吳卦之子或吳慶東之土地，被上訴人於吳卦分配土地、建物時均年幼或尚未出生，無從反對當時先人分配之事實。吳卦分配予其子之土地，每人至少都有約43坪，而每人分配或興建之房屋面積不到30坪，並無侵占之情事，且系爭土地尚有空地約200坪，較吳昌雄等5人持有之土地（約46坪）大數倍，被上訴人並無侵占之情事。從而，本件請求為無理由等語置辯。

㈢Ａ０７：上訴人提起本件訴訟並未請求吳慶東之繼承人吳尚男、吳逸男、吳宗男拆屋還地，但渠等地上物占用之土地面積始為最大。又上訴人本欲以每坪新臺幣（下同）49,500元計價收購系爭土地，不久卻將土地收購價格提高到每坪70,000元，價差甚大，此事並不單純，上訴人提起本件訴訟，不合常理等語置辯。

㈣Ａ０８：同Ａ０１３、Ａ０５之陳述等語置辯。

㈤Ａ１４：系爭E2地上物確實是我的，是我父親吳再源留下來的，吳再源當時就住在該處，不同意本件請求等語，資為抗辯。

㈥其餘被上訴人均未到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

三、原審判決命Ａ０３、吳凱驛將OOOO、OOOO-O地號土地上系爭A地上物拆除並將該部分土地騰空返還予上訴人及其他全體共有人；及命Ａ００９、Ａ０１０、吳皆平及Ａ１１將OOOO地號土地上系爭H2、I1、I2地上物拆除，並將該部分土地騰空返還予上訴人及其他全體共有人，暨附條件准免假執行之宣告，並駁回上訴人其餘之訴及假執行之聲請。上訴人就其敗訴部分提起上訴，於本院聲明：(一)原判決關於駁回上訴人後開第二項之訴，及訴訟費用負擔之裁判均廢棄。(二)上開廢棄部分：⒈Ａ０３、吳凱驛應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭B地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒉Ａ０１３應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭C、D地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒊Ａ０５應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭E1地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒋Ａ１４應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭E2地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒌Ａ００６、Ａ０７、Ａ０８應將OOOO地號土地上系爭F地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒍Ａ００９、Ａ０１０、蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒、Ａ１１應將OOOO地號土地上系爭H1地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒎蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒應將OOOO、OOOO地號土地上系爭J地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。(三)願供擔保，請准宣告假執行。被上訴人吳凱驛、Ａ０５、Ａ０８、Ａ０１３、蔡翠娥於本院聲明：(一)上訴駁回。(二)如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。

四、本件之爭點：上訴人依民法第767條第1項前段、中段及第821條規定，請求被上訴人拆除地上物並返還占用之土地予上訴人及還地，有無理由？

五、本院之判斷：

㈠按關於民事訴訟舉證責任之分配，受訴法院於具體個案決定是否適用民事訴訟法第277條但書所定之公平原則，轉換舉證責任或降低證明度時，應視各該訴訟事件類型之特性及待證事實之性質，審酌兩造舉證之難易、距離證據之遠近、經驗法則所具蓋然性之高低等因素，並依誠信原則，定其舉證責任誰屬或斟酌是否降低證明度。尤以年代已久且人事皆非之遠年舊事，每難查考，舉證甚為困難。苟當事人之一造所提出之相關證據，本於經驗法則及降低後之證明度，可推知與事實相符者，應認其已盡舉證之責（最高法院114年度台上字第1617號民事判決參照）。又按共有物分管契約，不以共有人明示之意思表示為限，共有人默示之意思表示，亦包括在內（最高法院87年度台上字第1359號判決參照）。又所謂默示之意思表示，除依表意人之舉動或其他情事，足以間接推知其有承諾之效果意思者外，倘單純之沉默，依交易上之慣例或特定人間之特別情事，在一般社會之通念，可認為有一定之意思表示者，亦非不得謂為默示之意思表示。再共有物分管之約定，不以訂立書面為要件，倘共有人間實際上劃定使用範圍，對各自占有管領之部分，互相容忍，對於他共有人使用、收益，各自占有之土地，未予干涉，已歷有年，即非不得認有默示分管契約之存在（最高法院112年度台上字第656號裁判參照）。再按土地原共有人就他共有人占有管領土地之使用、收益均容忍、肯認，未予干涉，依一般經驗及社會通念，可認原共有人間已有默示分管契約存在（最高法院114年度台上字第1972號裁判參照）。

㈡復按原告以無權占有為原因，提起返還所有物之訴，被告爭執非無權占有為抗辯者，固應就其占有權源存在之要件事實，負舉證責任。惟此要件事實之具備，茍能證明間接事實，且該間接事實與要件事實間，依經驗法則及論理法則已足推認其因果關係存在者，即無不可，非必以直接證明要件事實為必要（最高法院112年度台上字第534號判決參照）。上訴人主張：被上訴人以系爭地上物無權占用如附表所示土地云云，到場之被上訴人不爭執其等分別以系爭地上物占用如附表所示土地、面積之事實，吳凱驛等4人、Ａ０８抗辯：其等均係因繼承取得各該地上物，係基於默示分管契約而有權占有如附表所示土地等節，為上訴人所否認，依前揭說明，自應由吳凱驛等4人、Ａ０８就其等有占用權源之有利於己之事實，負舉證責任。

㈢查上訴人萬梅建設有限公司（下稱萬梅公司）於111年5月19日自原審共同原告吳昌義、吳昌洲及吳素真因買受取得其等應有部分，並於111年6月7日辦理所有權移轉登記完畢等情，有系爭土地登記謄本附卷可稽（見原審卷一第333至377頁）。其後，吳昌輝於111年7月14日將系爭土地應有部分出售予萬梅公司，並於111年8月1日辦理所有權移轉登記完畢；吳昌雄於111年12月28日將系爭土地出售予上訴人頂丰開發有限公司（下稱頂丰公司），並於112年2月7日辦理所有權移轉登記完畢等節，有系爭土地登記謄本、異動索引附卷可考（見原審卷二第287至342頁）。嗣萬梅公司、頂丰公司買賣取得其他共有人應有部分，現仍為共有人乙節，有OOOO、OOOOOO地號土地登記謄本可稽（見本院卷一第375、385頁）。又Ａ０３、吳凱驛、Ａ０５、Ａ０８、Ａ００９、Ａ０１０、Ａ１１、吳皆平（繼承人為蔡翠娥等3人）為OOOO、OOOOOO地號土地之共有人，Ａ０１３為OOOOOO地號土地之共有人，Ａ０８、Ａ００６、Ａ０７、Ａ００９、Ａ０１０、Ａ１１、吳皆平為OOOO地號土地之共有人，有系爭土地登記謄本在卷可憑（見原審卷三第407至420頁）。

㈣上訴人主張其等為系爭土地共有人之一，被上訴人以系爭地上物無權占用如附表所示土地云云，吳凱驛等4人、Ａ０８則以前揭情詞置辯。經查：

⒈吳昌雄等5人與被上訴人（蔡翠娥除外）均為吳姓宗親，共同之先祖為一世祖吳彭、二世祖吳德成。二世祖吳德成育有長子吳卦、次子吳顏，該二人為三世祖。吳卦先與陳氏番婆結婚，並先後生育長子吳水和、次子吳存敬、三子吳萬全、四子吳萬加、五子吳萬振；再與郭氏輗結婚，先後生育六子吳再添、七子吳再發、八子吳再寅、九子吳再得、十子吳再源；而Ａ０３、吳凱驛為吳景勝（殁於106年7月26日）之子、吳再源之孫；Ａ０５為吳懷訣（殁於91年5月18日）之子、吳萬振之孫；Ａ００６、Ａ０７、Ａ０８為吳再發之子女；Ａ００９、Ａ０１０、吳皆平（其繼承人為配偶蔡翠娥、長子吳俊賢、次子吳昱鋒，見本院卷一第193至201頁）、Ａ１１為吳再添之子女；Ａ０１３為吳再得之配偶，Ａ１４則為吳再源之子等情，有吳氏宗譜及戶籍謄本在卷可憑（見原審審重訴卷一第183至185頁、第191頁、第195至203頁、原審卷一第31至41頁、卷二第457頁、卷三第43至49頁、第97頁、外放之戶籍資料），此部分事實堪以認定。

⒉依高雄市稅捐稽徵處楠梓分處（下稱楠梓稅捐稽徵處）110年3月26日高市稽楠房字第1108951799號函及檢附課稅明細表、113年1月11日高市稽楠房字第1138950051號函所示（見原審審重訴卷一第389至404頁、原審卷三第289至325頁）：

⑴○○○○○路OO巷OO號房屋（稅籍編號：00000000000，即系爭B地上物）於64年7月由吳再源向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，復於95年8月由吳景勝繼承全部，再於106年10月由Ａ０３、吳凱驛繼承各1/2，截至目前為止，未曾申報移轉，另課稅面積為136.8平方公尺；同址（稅籍編號：00000000000）由吳再源向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，惟未登載何時起課，於95年8月由Ａ１４繼承全部，截至目前為止，未曾申報移轉，另課稅面積為41.3平方公尺。

⑵○○○○○路OO巷OO號房屋（稅籍編號：00000000000，即系爭C地上物）於50年由吳再得向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，復於88年4月由Ａ０１３繼承全部，截至目前為止，未曾申報移轉，另課稅面積為58.9平方公尺。

⑶○○○○○路OO巷OO號房屋（稅籍編號：00000000000）於30年由吳福來（為吳卦長子吳水和之子，殁於93年9月10日）向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，截至目前為止，未曾申報移轉，另課稅面積為58.9平方公尺；同址（稅籍編號：00000000000）於30年由吳懷訣向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，復於91年6月由Ａ０５繼承全部，截至目前為止，未曾申報移轉。另課稅面積為57.8平方公尺；同址（稅籍編號：00000000000）於30年由吳福春（為吳卦長子吳水和之子）向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，截至目前為止，未曾申報移轉，另課稅面積為40.6平方公尺。

⑷○○○○街OO巷OO弄OO號房屋（稅籍編號：00000000000，即系爭H1地上物）於43年由吳再添向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，截至目前為止，未曾申報移轉，另課稅面積為68.7平方公尺。

⑸○○○○街OO巷OO弄OO號房屋（稅籍編號：00000000000，即系爭J地上物）於67年1月由吳再添向楠梓稅捐稽徵處申報設立稅籍，復於72年10月由吳皆平繼承全部（按：其繼承人蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒），截至目前（函覆）為止，未曾申報移轉，另課稅面積為117.5平方公尺。

⒊是依前開楠梓稅捐稽徵處函覆內容，足認現由Ａ０３、吳凱驛占有使用之系爭B地上物，原始納稅義務人為吳再源，自64年7月申報設立稅籍迄今已逾49年，吳再源死亡後，由其子吳景勝繼承，吳景勝死亡後，再由其子Ａ０３、吳凱驛繼承各1/2；而現由Ａ０１３居住使用之系爭C、D地上物，原始納稅義務人為吳再得，自50年申報設立稅籍迄今已逾64年，吳再得死亡後，由其配偶Ａ０１３繼承；現由Ａ０５居住使用之系爭E1地上物，原始納稅義務人為吳懷訣，自30年申報設立稅籍迄今已84年，吳懷訣死亡後，由其子Ａ０５繼承；現由Ａ００９、Ａ０１０、蔡翠娥、Ａ１１占有使用之系爭H1地上物，原始納稅義務人為吳再添，自43年申報設立稅籍迄今已71年，吳再添死亡後，由其子女Ａ００９、Ａ０１０、吳皆平、Ａ１１繼承；前由吳皆平占有使用系爭J地上物，原始納稅義務人為吳再添，自67年1月申報設立稅籍迄今已47年，吳再添死亡後，由其子吳皆平繼承，吳皆平死亡後，由蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒繼承，是前開地上物存在於系爭土地之期間，最短亦有47年，最長可達84年，堪予認定。

⒋據證人即Ａ０１３之子Ａ１６於原審審理時具結證稱：坐落系爭土地上之建物，系爭A地上物最右側是吳卦蓋的，但鐵皮屋不是，是後來興建的，可能是吳再源或吳景勝蓋的，是把原來吳卦蓋的柴火間、豬舍拆除後興建的；系爭B、C地上物不是吳卦蓋的，是吳再源、吳再得於61年間把原來分配到的豬舍、柴火舍、農具間拆除後興建的；系爭D地上物是我父親吳再得蓋的，系爭E1、E2地上物是三合院其中一部分，都是吳卦蓋的；我不確定系爭F地上物是何人蓋的，現在是屬於吳再發的；系爭H1地上物是吳再添的房子，系爭J地上物是吳皆平的，應該是吳卦六子吳再添蓋的，（指原審卷三第73頁）吳卦分配位置圖是正確的，自吳卦及其子孫興建系爭地上物迄今，系爭土地及建物世代均由吳家人使用，Ａ１４好像有把他的持分賣出去，但土地的使用及興建建物，從來沒有爭執，也都相處融洽，直到本件建商（指上訴人）進來才有紛爭；除本件訴訟外，據我所知，沒有其他訴訟，大家往來都很融洽，從吳卦到現在，到我已經是第三代了等語（見原審卷三第162至166頁），並提出與其所述相符之吳氏宗譜、戶籍謄本、三合院照片、系爭地上物現況照片、吳卦土地分配示意圖、房屋稅籍證明書、房屋稅繳款書為證（見原審卷三第43至73頁、第93至107頁、第185至191頁、第199至231頁，本院卷一第155頁、第337至343頁）。

⒌參以Ａ０５經原審依民事訴訟法第367條之1規定為當事人訊問及命為具結後之陳述：系爭土地上所存系爭地上物，系爭B、C地上物是農舍，不是吳卦興建的，系爭B地上物是吳再源他們建的，系爭C地上物是吳再得建的；系爭J地上物以前是牛棚，是吳再添拆掉農舍及牛棚後興建的；其他全部都是吳卦興建的；（指原審卷三第73頁）分配圖是正確的，自吳卦及其子孫興建如系爭地上物迄今，該土地及建物世代均由吳家人使用，到我為止已經是第四代；自吳卦死亡後迄今，繼承人或共有人間從未因為系爭土地及系爭地上物之使用方式、範圍產生爭執，亦無訴訟事件繫屬法院等語（見原審卷三第157至160頁）。可知其陳述系爭地上物，為吳卦及其子孫所興建，歷經數代均無紛爭等節。

⒍綜上⒋⒌，參諸前揭說明，系爭地上物存在之年代已久，且人事皆非之遠年舊事，本難查考，本院審酌證人Ａ１６雖係Ａ０１３之子，然吳卦及其十子、吳慶東均已死亡，未能就系爭地上物占有系爭土地之緣由為證述，Ａ１６已是現存最接近吳卦年代之證人，其證述系爭地上物由何人興建、（指原審卷三第73頁）分配圖屬實等節均與Ａ０５之陳述相符；再佐以經Ａ０２０、Ａ０５、吳炳生、吳皆平及Ａ０１３出具切結書表示證人Ａ１６所述確實無誤（見原審卷三第193至197頁、第263至265頁、本院卷二第63頁），吳凱驛等4人亦各自提出與主張相符之戶籍謄本、房屋稅籍證明書、房屋稅繳款書、水電費繳納證明、三合院示意圖說為佐（見本院卷三第113至123頁、第127至137頁、第267至282頁、第405頁）；應認證人Ａ１６之證詞與Ａ０５之陳述均得採為認定事實之依據。

⒎上訴人雖主張：Ａ０５、Ａ１６出生時，吳卦已死亡，二人均無親自聽聞吳卦如何分配及各自使用範圍之可能，Ａ０１３、Ａ０３、吳凱驛復自承吳卦未劃定界限不得超界，亦即並未劃分使用範圍，地上物新舊不一、材質外觀互異，不同時期所興建，被上訴人就系爭土地之分管範圍陳述不一，難認系爭土地有默示分管契約云云。惟查，系爭地上物存在之年代已久，且人事皆非之遠年舊事，不易查考，吳卦及其十子、吳慶東均已死亡，未能就系爭地上物占有系爭土地之緣由為證述，Ａ１６已是現存最接近吳卦年代之證人，已如前述，與Ａ０５之陳述又屬相符，其等陳述系爭地上物為吳卦及其子孫所興建應屬可採。而Ａ０１３、Ａ０３、吳凱驛雖陳述吳卦未劃定界限，然就大廳左半邊之正身與左側第一排護龍由陳氏番婆與長子吳水和使用，左側第二排護龍(附表編號E建物)由三男吳萬全與五男吳萬振使用。三合院圍牆外之土地由郭氏輗與其所生五位兒子自行建屋使用乙節與證人Ａ１６證述、Ａ０５之陳述均屬一致（見本院卷二第207、211頁），衡諸系爭地上物存在時間均達至少40年以上，上開之陳述、證述就細節部分未有詳盡之處，在所難免，自難以被上訴人陳述分管範圍些許不同，逕認系爭土地並無默示分管契約存在。至上訴人主張系爭地上物部分稅籍設立時間為吳卦過世後，非為吳卦所興建云云；然參以證人Ａ１６證述系爭地上物為吳卦及其子孫所興建，是上訴人此部分主張，不足採為不利於被上訴人之認定。

⒏據上所述，可知系爭地上物存在於系爭土地上，迄至本件於109年9月提起訴訟時至少已有40幾年以上，且其他原共有人從未向被上訴人或其先人催討返還所占用之土地乙節，未據上訴人爭執，而除系爭地上物外，系爭土地上亦有原共有人吳慶東所建房屋，現由其子吳尚男、吳逸男、吳宗男占有使用（按：上訴人未對其訴請拆除地上物返還土地），足見系爭土地之原共有人間自30年間起即陸續在系爭土地上建屋占有土地，並經繼受人相續使用迄今，除本件訴訟外，歷來其餘原共有人及現共有人間從未爭執系爭土地上所坐落地上物之適法占有情況，足證系爭土地數十年來各共有人應有持續各自使用一定位置，並興建定著之建物，且經數代以上之繼承或轉讓地上建物予他人，而繼承或受讓後，均仍持續維持現狀使用情形。則系爭土地之歷任共有人對於受讓地上物者之使用、收益及各自占有特定位置之土地，應均有容忍肯認，且對其等使用、收益各自占有之土地，亦未予干涉，歷年來未聞有糾紛，則依此等現狀使用者間之長久使用未為爭議之特別情事，衡諸經驗法則及一般社會通念，應認各共有人間非僅係單純沈默各自占有之狀態，係彼此間已有劃定範圍及各自管領使用部分土地之默示分管契約存在。是以，前揭抗辯：系爭土地之共有人間存有默示分管契約，得在特定使用範圍內占有管領系爭土地，系爭地上物基於前開默示分管契約得占用系爭土地之等語，應可採信。

⒐另按共有人於與其他共有人訂立共有物分割或分管之特約後，縱將其應有部分讓與第三人，其分割或分管契約，對於明知或可得而知之受讓人仍繼續存在（最高法院112年度台上字第2542號判決參照）。承上，系爭土地之共有人有默示分管契約存在，即同意就系爭地上物所占用部分劃定而分別由被上訴人占有使用，而上訴人自111年5月起陸續買入系爭土地應有部分（前述㈢），就本件提出之訴訟資料諸如建物分配位置圖、地上物現況照片等，理應對系爭土地及系爭地上物之利用狀況有一定之瞭解，上訴人登記取得系爭土地應有部分時，系爭地上物業已坐落系爭土地達數十年，益證上訴人對於系爭土地存有前開默示分管契約等情，應屬可得而知，尚難認屬善意之第三人，自應同受拘束。

⒑末按在普通共同訴訟人相互間，利害關係雖各自獨立，惟事實之真偽僅應有一存在，於同一訴訟程序就同一事實，應作相同之認定，若在共同訴訟人間就同一事實，因各共同訴訟人有無舉證或曾否參與該證據資料或承認與否，而作相異之認定，為兩種不同之判斷，顯與民事訴訟應認定真實事實之本旨有違，故而在普通共同訴訟中亦應有主張共通原則及證據共通原則之適用，方屬合理，法院自可在不違反經驗及論理法則之前提下，斟酌共同訴訟人之訴訟資料（包括共同訴訟人之陳述），作為裁判之基礎，以期發現真實並促進訴訟。本件上訴人訴請被上訴人拆除系爭地上物、返還土地，核為普通共同訴訟性質，而Ａ０３、Ａ１４、Ａ００６、Ａ０７、Ａ００９、Ａ０１０、Ａ１１、吳俊賢、吳昱鋒（下合稱Ａ１４等9人）均未就系爭B、E2、F、H1地上物占用系爭土地有無合法權源為任何答辯，依前揭說明，吳凱驛等4人所為抗辯對於Ａ１４等9人仍有主張共通原則之適用，附此敘明。

⒒綜上，系爭土地之各共有人間就系爭地上物，已有默示分管契約，則被上訴人各以系爭B、C、D、E1、E2、F、H1、J地上物占有系爭土地，即非無權占有。上訴人依民法第767條第1項前段、中段及第821條規定，請求被上訴人拆屋還地，即屬無據。

六、綜上所述，上訴人依民法第767條第1項前段、中段及第821條規定，請求⒈Ａ０３、吳凱驛應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭B地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒉Ａ０１３應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭C、D地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒊Ａ０５應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭E1地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒋Ａ１４應將OOOO、OOOOOO地號土地上系爭E2地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒌Ａ００６、Ａ０７、Ａ０８應將OOOO地號土地上系爭F地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒍Ａ００９、Ａ０１０、蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒、Ａ１１應將OOOO地號土地上系爭H1地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人。⒎蔡翠娥、吳俊賢、吳昱鋒應將OOOO、OOOO地號土地上系爭J地上物拆除，並將該部分土地騰空返還上訴人及其他全體共有人，均無理由，應予駁回。從而，原審為上訴人敗訴之判決，並無不合。上訴論旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回上訴。

七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。

八、據上論結，本件上訴為無理由，判決如主文。

民事第四庭

附註：民事訴訟法第466條之1：對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人，但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。

上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審訴訟代理人。