臺灣高等法院 高雄分院99年度家抗字第13號

臺灣高等法院高雄分院民事裁定　　　　　99年度家抗字第13號

抗告人

己○○

相對人

巳○○(殁)

　　　　　　壬○○(殁)

　　　　　　辰○○(殁)

　　　　　　申○(殁)

　　　　　　戌○○○(殁)

　　　　　　甲○○(殁)

　　　　　　辛○(殁)

　　　　　　癸○○

　　　　　　丑○○

　　　　　　午○○

　　　　　　戊○○○(殁)

　　　　　　酉○○○

　　　　　　卯○○

　　　　　　子○○

　　　　　　庚○○

　　　　　　未○○

　　　　　　寅○○

　　　　　　丁○○

　　　　　　丙○○

　　　　　　乙○○

上列抗告人因與相對人請求分割遺產事件，對於民國99年4 月9日臺灣高雄地方法院98年度家訴字第166 號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

抗告意旨略以：抗告人訴請相對人分割遺產，因相對人未辦繼承登記，故抗告人僅得依據土地登記謄本上記載之共有人為被告。縱部分被告已死亡，惟依民事訴訟法第168 條之規定、最高法院86年度台上字第1138號判決，當事人中部分被告死亡，訴訟程序在有繼承人、遺產管理人或其他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前當然停止；抗告人已向原法院陳明被告即相對人之戶籍謄本，並陳明其將查明已死亡被告之繼承人，是否已向法院聲明拋棄繼承或限定繼承，並向戶政事務所申請已死亡被告之繼承人之戶籍謄本，製作繼承系統表，以確定已死亡被告之繼承人，屬於得補正之事項。詎原法院以部分被告於起訴時已不存在，欠缺訴訟主體，屬於無從補正事由等語，裁定駁回抗告人之起訴（下稱原裁定）。如此抗告人將因個人資料保護關係，無從查明已死亡被告之繼承人，將造成抗告人之起訴迭遭法院駁回之窘境，有違法院解決紛爭之任務。爰提起本件抗告，請求廢棄原裁定等語。

按民事訴訟法第168 條所定之承受訴訟，必以當事人於訴訟繫屬中死亡，始有由法定應續行訴訟之人承受其訴訟之問題。若於「起訴前」死亡者，原即欠缺當事人能力之要件，殊無上開規定之適用，最高法院87年度台抗字第217 號裁定要旨足資參照。又承受訴訟，必當事人於訴訟繫屬中死亡者，始有其適用，如其在訴訟繫屬以前已經死亡，既無權利能力，其當事人能力即屬有欠缺，縱列其為當事人，其繼承人自不得聲明承受訴訟，最高法院87年度台上字第1066號判決亦可供參考。易言之，原告起訴時被告已死亡而不存在者，縱列為被告，亦無民事訴訟法第168 條之承受訴訟之問題；且起訴時被告死亡之情形，因該被告已不存在，自無從裁定命補正，法院應依民事訴訟法第249 條第1 項之規定裁定駁回原告之訴。再按繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有，民法第1151條定有明文。又分割遺產之訴，所應分割之遺產，為兩造當事人所公同共有，訴訟標的對於全體共有人必須合一確定，屬固有必要共同訴訟，須所有之繼承人即公同共有人同為原被告，缺一不可，否則當事人適格即有欠缺。職是，若起訴前應為固有必要共同訴訟之當事人已死亡而不存在，即應以其繼承人為當事人，列為原告或被告，倘將已死亡之人逕列原告或被告，則無從形成訴訟關係，亦無從補正；又僅將其他尚生存之當事人列為原告或被告，因分割遺產訴訟屬於固有必要共同訴訟，性質上須全體共有人共同應訴被訴，因此於訴訟繫屬前更需將全體公同共有人列為原被告，否則訴即不合法，且無從命補正。

經查：本件抗告人係於民國98年9 月17日提起本件分割遺產訴訟，主張債務人即相對人未○○、寅○○及訴外人嚴林蒨、林衡達、林惠玲、林昌世、林扶世、楊思瑛、楊思雄、陳韶、顏明宏、顏明誠、顏明格等間給付買賣價金強制執行事件，業經抗告人聲請原法院以98年度司執助財字第314 號給付買賣價金強制執行事件，查封債務人林惠玲、林昌世、林扶世與相對人等20人因繼承關係所公同共有坐落高雄市○○區○○段第383、384 、391 號地號之土地，惟因高雄市○○區○○段第383、384 、391 、392 、393 、396 、397 、398 地號土地（下稱系爭公同共有土地）係上開債務人林惠玲、林昌世、林扶世與相對人等20人因繼承而公同共有，因全體繼承人未完成遺產之分割，執行法院不得逕行拍賣債務人對遺產之公同共有權利，須待全體繼承人辦理遺產分割完畢，始得就債務人分得之特定財產為拍賣執行，抗告人遂代位債務人即相對人未○○、寅○○，以巳○○、壬○○、辰○○、申○、戌○○○、甲○○、辛○、癸○○、丑○○、午○○、戊○○○、酉○○○、卯○○、子○○、庚○○、未○○、寅○○、丁○○、丙○○、乙○○等20人為被告，請求分割系爭公同共有土地。惟其中戊○○○業於83年5 月19日死亡、巳○○於86年1 月18日死亡、辛○於89年11月2 日死亡、甲○○於91年3 月15日死亡、戌○○○於91年8 月2 日死亡、辰○○於94年9 月23日死亡、申○於95年2 月15日死亡、壬○○於96年5 月31日死亡等節，有抗告人之民事起訴狀、系爭公同共有土地登記第二類謄本、上開被告之戶籍謄本在卷可考（見原法院卷第3 頁至第4 頁、第5頁至第66頁、第134 頁至第140 頁、第144 頁）。足認系爭公同共有土地尚未分割，為相對人等20人所公同共有，且其中公同共有人戊○○○、巳○○、辛○、甲○○、戌○○○、辰○○、申○、壬○○於抗告人起訴前業已死亡。因本件遺產分割訴訟屬於固有必要共同訴訟，依上開說明原告即抗告人須將全體公同共有人列為被告，其起訴始為合法。而戊○○○、巳○○、辛○、甲○○、戌○○○、辰○○、申○、壬○○等人於起訴時已不存在，亦即無訴訟程序主體存在，詎抗告人於起訴時未將繼承上開已死亡者公同共有權之人列為被告，逕將已死亡之公同共有人列為被告，如此即不符合分割遺產之訴屬於固有必要共訴訟之性質，且亦屬無法補正事項。是以揆諸上開說明，抗告人之起訴為不合法，原裁定駁回抗告人之起訴，核無不合。另抗告人主張應依民事訴訟法第168 條之規定裁定停止訴訟等語，惟依首揭說明，承受訴訟必當事人於訴訟繫屬中死亡者，始有其適用，若於訴訟繫屬前死亡，則無民事訴訟法第168 條規定適用餘地。因此抗告人就此主張，亦不足採。從而，抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，非有理由，應予駁回。

據上論結，本件抗告為無理由，依民事訴訟法第495 條之1 第1 項、第449 條第1 項、第95條、第78條，裁定如主文。

民事第四庭

附註：抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。

抗告人或其法定代理人具有律師資格者及前項情形，應於提起抗告或委任時釋明之。