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羅東簡易庭101年度羅簡字第193號

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臺灣宜蘭地方法院民事簡易判決　　　　101年度羅簡字第193號原　　　告　凱旋實業社 法定代理人　廖秀緣 訴訟代理人　楊佳鈞 被　　　告　亞鑫營造有限公司 法定代理人　李紹平 訴訟代理人　黃豪志律師 上列當事人間給付報酬事件，本院於民國102年5月20日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 被告應給付原告新臺幣肆拾貳萬肆仟捌佰零肆元，及自民國一百零一年八月二十三日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。 訴訟費用新臺幣伍仟玖佰零陸元由被告負擔。 本判決得假執行；但被告如以新臺幣肆拾貳萬肆仟捌佰零肆元為原告預供擔保，得免為假執行。 事實及理由 壹、程序部分： 一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但被告同意、請求之基礎事實同一、不甚礙被告之防禦及訴訟之終結者，不在此限；被告於訴之變更或追加無異議，而為本案之言詞辯論者，視為同意變更或追加，民事訴訟法第255條第1項第1款、第2款、第7款、第2項定有明文。 二、查本件原告於民國101年8月17日起訴時基於承攬之法律關係請求：被告應給付原告新臺幣（下同）424,804元，及自支 付命令送達之翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息；嗣於101年11月16日將前揭聲明列為先位聲明，並主張基 於票據之法律關係，追加備位聲明：被告應給付原告42萬元，及自101年8月11日起至清償日止，按週年利率6%計算之利息。經核原告上開追加訴訟標的及備位聲明部分，均係本於其承作「頭城烏石漁港區段徵收公共工程後續工程」中之載運砂石及作工工程之同一基礎事實而為請求，在社會生活上可認為有共通性，且先、備位聲明之訴訟及證據資料於相當程度範圍內具有同一性，在審理時得加以利用，其請求之基礎事實堪認同一，亦不甚礙被告之防禦及訴訟之終結，況被告就原告所為追加並無異議，而為本案之言詞辯論，是原告上開所為核與首揭規定相符，應予准許。 貳、實體部分： 一、原告主張： ㈠先位聲明部分： ⒈被告因於100年8月19日以2,868萬8千元標得宜蘭縣政府之「頭城烏石漁港區段徵收公共工程後續工程」（下稱系爭工程），遂於100年10月20日授權訴外人徐麗昭以被告公司名義 與原告簽訂工程合約書（下稱系爭B契約），約定將系爭工 程中之載運砂石、作工工程（下稱系爭運砂工程）交由原告承作，原告應於施工期間派出21噸卡車數台至施工處載運砂石及作工，並開立以被告為買受人之統一發票向被告請款，而被告應依原告每月實際工作數量給付報酬。嗣原告依約於101年4月13日完成系爭運砂工程，並經負責工地現場之訴外人徐麗昭、范光亮簽認無誤，原告乃先後開立如附表一編號1至5所示發票予被告，向被告請款，並由被告之代理人徐麗昭交付原告附表二編號1至6所示支票，用以給付工程款。詎被告於支付附表二編號1至3所示支票金額之工程款144,800 元後，竟拒絕支付自101年3月1日起至101年4月13日之工程 款共計424,804元。為此，爰依承攬之法律關係提起本訴等 語，並聲明：如主文第1項所示。 ⒉對被告抗辯之陳述： ⑴系爭B契約上被告公司之大小章，係被告交付訴外人徐麗昭 ，並授權訴外人徐麗昭使用，此業經證人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時證述明確；且被告於101年12月3日本院言詞辯論時亦自承伊有授權訴外人徐麗昭持用上開大小章等語；再者，上開大小章核與被告向訴外人宜蘭縣政府所提出之計畫書送審核章表、及請領第1至7期工程款之請款單上所蓋用之被告公司大小章相同，足見系爭B契約上所蓋用被告 公司大小章為其所有，係屬真正，故被告否認系爭B契約形 式之真正，顯不足採。 ⑵又訴外人茂鼎工程行即莊献忠（下稱茂鼎工程行）因未具備乙級營造廠資格，不能參與系爭工程之投標，乃商得被告同意，借用被告名義參與投標，而訴外人茂鼎工程行則授權訴外人徐麗昭代為處理系爭工程相關事宜，嗣被告標得系爭工程後，遂於100年9月15日與訴外人茂鼎工程行之代理人徐麗昭訂立工程承攬合約書（下稱系爭A契約），將系爭工程全 部交由訴外人茂鼎工程行施作，約定總工程款2千8百萬元，被告並依系爭A契約第7條第3款約定將公司之大小章交付訴 外人茂鼎工程行，概括授權訴外人茂鼎工程行處理系爭工程一切事宜，故被告因上開借牌行為確有授權訴外人徐麗昭以被告公司名義與原告簽訂系爭B契約，此業經證人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時證述明確，至於被告與訴外人 茂鼎工程行內部關係如何，並非原告所能知悉，依民法第107條規定，被告自不得以其對訴外人茂鼎工程行代理權限制 對抗原告。 ⑶再者，綜觀被告上開行為表示以代理權授與訴外人茂鼎工程行，且知訴外人徐麗昭表示為其代理人而不為反對之表示，被告自應負授權人之責任，故被告縱未授權訴外人徐麗昭簽訂系爭B契約，依民法第169條規定，仍應負表見代理之授權人責任。 ㈡備位聲明部分： 原告執有訴外人茂鼎工程行所簽發如附表二編號4至6所示支票，詎原告屆期提示後，竟遭退票不獲付款，原告乃向被告之代理人徐麗昭求償，經被告授權訴外人徐麗昭以被告名義在附表二編號4至6所示支票背面蓋用被告公司大小章，而為背書之行為，則被告自應負背書人責任。為此，爰依票據之法律關係提起本訴等語。並聲明：被告應給付原告42萬元，及自101年8月11日起至清償日止，按週年利率6%計算之利息。 二、被告則以： ㈠先位聲明部分： ⒈被告否認系爭B契約形式之真正： 系爭B契約上被告公司之大小章核與被告在經濟部登記之公 司印鑑章不同，且被告與訴外人茂鼎工程行所簽訂之系爭A 契約，亦係蓋用公司印鑑章，足見系爭B契約上被告公司之 大小章並非被告所有，被告否認系爭B契約係屬真正。 ⒉被告並無授權訴外人徐麗昭訂立系爭B契約： ⑴訴外人徐麗昭係於100年9月15日代理訴外人茂鼎工程行與被告簽訂系爭A契約，約定由被告將系爭工程中之土方、道路 、排水、管線等工程交付訴外人茂鼎工程行施作，總工程款2千8百萬元，並於系爭A契約第7條第3款約定「本工程工地 所需之文書、估驗請款工務資料由乙方（即茂鼎工程行）代為全權處理，但不得涉及契約變更及價金之行為。」等語，足見被告僅授權訴外人茂鼎工程行處理上開特定事項，並非概括授權，且被告已依約給付訴外人茂鼎工程行工程款共計23,063,583元，故被告實未有借牌予訴外人茂鼎工程行之行為，亦未交付被告公司之大小章予訴外人徐麗昭，更未授權訴外人茂鼎工程行與第三人訂立契約或為背書行為，此核與證人黃凉杰於102年5月20日本院言詞辯論時證述情節相符。詎訴外人茂鼎工程行竟未經被告授權，即擅自以被告名義與原告訂立系爭B契約，並盜刻被告公司大小章，蓋用在系爭B契約上，故兩造間並未訂立系爭B契約，且被告提出之送貨 單，係由訴外人徐麗昭及范光亮所簽收，然其等並非被告公司員工，被告實際上亦未受領工作物，顯見兩造間實無承攬關係存在，則原告依承攬之法律關係請求被告給付工程款，顯屬無據。 ⑵至於被告固有收受原告所開立附表一編號1至5所示發票，然工程慣例常有「跳開發票」、「再轉發票」之情形，尚難據此即謂兩造間有承攬之法律關係存在。 ⒊被告無須負表見代理之授權人責任： ⑴附表二編號1至6所示支票之發票人均為訴外人茂鼎工程行，並由訴外人茂鼎工程行給付附表二編號1至3所示款項，足見原告明知被告並未授權訴外人徐麗昭與之訂立系爭B契約。 ⑵又被告雖知向訴外人宜蘭縣政府領款前，須先行估驗計價，且請款程序依系爭A契約第7條第3款約定係由訴外人徐麗昭 負責處理，然訴外人徐麗昭所製作之工程請款單仍應交由被告蓋用印文，非自行盜刻印章蓋用，故被告並不知悉訴外人徐麗昭有盜刻被告公司大小章蓋用在該工程請款單之情事，原告自不得據此主張被告應負授權人責任。 ⑶另被告於知悉訴外人徐麗昭冒用被告名義簽訂系爭B契約後 ，即於101年7月20日以羅東竹林郵局第86號存證信函要求訴外人茂鼎工程行不得再冒用被告公司名義與下游廠商訂立契約，並於101年7月27日以五結郵局第194號存證信函通知訴 外人茂鼎工程行終止系爭A契約，復於101年10月19日登載於新聞紙公告訴外人茂鼎工程行所為均與被告無關，足見被告於事發前並不知悉訴外人徐麗昭曾表示為其代理人，自無從表示反對；況訴外人徐麗昭於附表二編號4至6所示支票退票後，曾於101年10月5日召開下游廠商會議，討論如何給付原告款項，此業經證人張世明、謝忠志於102年3月14日本院言詞辯論時證述明確，顯見原告明知訴外人徐麗昭無代理權，是被告自無須負表見代理人責任。 ㈡備位聲明部分： 附表二編號4至6所示支票之背書並非被告所為，而係原告於提示該支票經退票後，於101年10月5日系爭工程之債權人會議，因被告公司法定代理人拒絕到場，而協調無結論，訴外人徐麗昭竟未經被告同意擅自持用其盜刻之被告公司大小章蓋用在附表二編號4至6所示支票背面，而為背書行為，故被告自不負背書人責任，原告依票據之法律關係請求被告給付票款，顯屬無據。 ㈢綜上所述，本件原告之請求均無理由等語置辯。並聲明：駁回原告之訴。 三、原告主張被告於100年8月19日以2,868萬8千元向宜蘭縣政府標得系爭工程，遂於100年9月15日與訴外人茂鼎工程行之代理人徐麗昭訂立系爭A契約，約定總工程款2千8百萬元，嗣 原告開立如附表一編號1至5所示發票交付被告，並取得附表二編號1至3所示支票之款項共計144,800元之事實，業據證 人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時證述明確（見本院卷第179頁），並有原告提出之附表一編號1至5所示發票、 附表二編號1至3所示支票各1紙為證（見本院卷第132頁至第134頁），及被告提出之系爭A契約1份在卷可稽（見本院卷 第143頁至第145頁），復有宜蘭縣政府102年4月18日府工建字第0000000000號函附決標公告1份在卷足憑（見本院卷第213頁、第227頁），且為被告所不爭執，堪認原告此部分主 張，係屬真實。是本件兩造間就先位聲明部分有爭執應審究者在於：㈠系爭B契約形式是否真正？㈡被告有無授權訴外 人徐麗昭訂立系爭B契約？㈢被告應否負表見代理之授權人 責任？㈣原告依承攬之法律關係請求被告給付424,804元， 有無理由？ 四、本院茲就上開爭執事項審究如下： ㈠爭點一：系爭B契約形式是否真正？ ⒈按私文書經本人或其代理人簽名、蓋章或按指印或有法院或公證人之認證者，推定為真正，民事訴訟法第358條定有明 文。 ⒉經查： ⑴原告主張被告因系爭A契約第7條第3款之約定，而將被告公 司大小章交付訴外人茂鼎工程行之代理人徐麗昭，嗣訴外人徐麗昭於100年10月20日以被告名義與原告簽訂系爭B契約，並在其上蓋用被告公司所有之大小章等情，業經證人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時證述：系爭A契約第7條第3 款約定系爭工程工地所需全部文書，包括與監造人及定作人間估驗、請款等文書往返，均由被告授權訴外人茂鼎工程行處理，被告並於訂約後約1星期交付被告公司大小章予伊， 嗣伊代理被告向宜蘭縣政府提出施工計畫書、及請領第1至7期工程款時，有在計畫書送審核章表、工程請款單、工程估驗單總表上蓋用該大小章，每階段驗收請款均係由伊代理被告處理，而伊有蓋用上開被告公司大小章於系爭B契約上等 語（見本院卷第179頁至第180頁、第182頁），並有兩造分 別提出之系爭A、B契約各1份在卷可稽（見本院卷第26頁、 第143頁至第144頁），復觀諸系爭系爭A契約第7條第3款約 定：「本工程工地所需之文書、估驗請款工務資料由乙方（即茂鼎工程行）代為全權處理，但不得涉及契約變更及價金之行為。」等語，可知被告係將系爭工程工地所需文書、估驗請款工務資料之特定事項，授權訴外人茂鼎工程行處理，且訴外人茂鼎工程行自100年9月25日至101年5月間亦依約以被告公司名義向宜蘭縣政府提出施工計畫書、估驗、請領第1至7期工程款，並在計畫書送審核章表、工程估驗單總表、工程請款單上蓋用被告公司之大小章，期間長達7月餘，被 告並因此開立統一發票向訴外人宜蘭縣政府領得各期工程款，此有系爭A契約、宜蘭縣政府102年1月2日府工建字第0000000000號函附工程請款單、工程估驗單總表、計畫書送審核章表等資料各1份在卷可稽（見本院卷第97頁至第121頁、第143頁至第144頁），顯見被告授權訴外人茂鼎工程行處理之事務有使用被告公司大小章之必要，衡情被告當會交付公司大小章予訴外人茂鼎工程行，否則訴外人茂鼎工程行如何以被告公司名義對外為上開行為，訴外人茂鼎工程行實無盜刻被告公司大小章之必要，況被告之法定代理人李紹平於101 年12月3日本院言詞辯論時亦自承：其有授權茂鼎工程行刻 用工程估驗單總表、工程請款單上所示之被告公司大小章等語（見本院卷第57頁），是被告辯稱訴外人徐麗昭盜刻其公司大小章云云，已非可採，再者，被告既按期請領系爭工程之工程款，對訴外人徐麗昭蓋用其公司大小章於上開文書乙節究無不知之理，然其未曾表示反對，益徵證人徐麗昭前述被告因系爭A契約第7條第3款約定而將公司大小章交付伊使 用乙節，應屬真實；且經本院比對系爭B契約上「亞鑫營造 有限公司、李紹平」之印文，與前揭計畫書送審核章表、工程估驗單總表、工程請款單上蓋用之「亞鑫營造有限公司、李紹平」之印文，兩者無論在字形、大小及轉彎處均相同，應屬同一印章，且被告亦不爭執上開印文之同一性，益證證人徐麗昭前述系爭B契約上所蓋用之被告公司大小章，係被 告交付予伊使用之印章乙節，應非子虛，是足認系爭B契約 上之被告公司大小章為被告所有，原告前開主張堪認為真實，則依前揭法條規定，系爭B契約推定為真正。 ⑵至於被告固以前詞辯稱系爭B契約上被告公司大小章非被告 公司之印鑑章，故該大小章非被告所有云云，並舉證人黃凉杰之證詞（見本院卷第251頁），及提出有限公司變更登記 表、系爭A契約各1份為證（見本院卷第62頁至第64頁）。然證人黃凉杰於102年5月20日本院言詞辯論時證述：伊聽工地小姐說工地內被告公司之大小章係證人徐麗昭自台南寄至工地等語（見本院卷第251頁），則證人黃凉杰此部分證詞既 係聽聞他人所述，被告復未舉其他證據以資佐證其真實性，自難採信。再者，一家公司擁有數顆印章，時有所見，此由被告所提出之羅東竹林郵局第86號存證信函、五結郵局第194 號存證信函各1份（見本院卷第157頁至第158頁），其上 寄件人欄所蓋印文亦非被告公司登記之印鑑章可資佐憑，況法並無明文必須公司登記之印鑑章訂立契約，該契約始對公司發生效力，是尚難以系爭B契約上被告公司大小章非被告 公司之印鑑章，即推論該大小章非被告所有，被告仍以前詞否認系爭B契約之真正，顯不足採。 ㈡爭點二：被告有無授權訴外人徐麗昭訂立系爭B契約？ ⒈按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，民事訴訟法第277條前段定有明文。次按主張法律關係存在 之當事人，僅須就該法律關係發生所須具備之特別要件，負舉證之責任，至於他造主張有利於己之事實，應由他造舉證證明（最高法院48年台上字第887號判例要旨參照）。是主 張權利存在之人，即應先就權利發生之一般要件及特別要件舉證，如不能舉證證明，尚不得僅因他造不能就權利不存在（即權利障礙、權利排除或權利消滅）之事實舉證，而反面推認當事人主張之權利存在。查系爭B契約係訴外人徐麗昭 以被告名義與原告簽訂，及在其上蓋用被告公司大小章，並非被告親自所為，業如前述，則依前揭法條規定及判例要旨，原告主張被告須負給付承攬報酬之責任，其自應就訴外人徐麗昭簽訂系爭B契約已得被告授與代理權之特別要件，負 舉證責任，先予敘明。 ⒉再按代理人於代理權限內，以本人名義所為之意思表示，直接對本人發生效力，民法第107條定有明文。而代理權之授 與，應向代理人或向代理人對之為代理行為之第三人，以意思表示為之。此項意思表示，固不以明示為限，惟默示的授與代理權，仍須表意人之舉動或其他情事等之間接事實，與授與代理權之事項，具相當之關連性為必要（最高法院84年度台上字第44號判決要旨參照）。又按建築法第14條規定：「本法所稱建築物之承造人為營造業，以依法登記開業之營造廠商為限。」，實際承攬者即起造人或非營造業之承包商，為求節省營造成本及稅賦支出，並符合上開法令規定，乃向依法登記開業之營造廠商借用牌照、乃至公司大小章，並支付一定借牌費用，而於建築申請表上蓋用營造廠商印章，用以申請建築執照，並據以申報開工、工程進度及申請使用執照等行政作業程序；在資金流向中，實際承攬者付款給小包或材料供應商時，會要求將統一發票之抬頭開立為營造廠，而向業主請款時，則要求營造廠將統一發票開給業主，此即我國工程業界常見之「借牌」行為。在借牌關係中，營造廠商出借牌照及公司大小章之目的，僅在便於實際承攬者辦理相關行政作業程序，此亦為工程業界向所認知之實務慣例，除非有特別授權，否則施作工程所需之購料、雇工等行為，實際承攬者均應自行負責。易言之，持有、使用該印章之實際承攬者，除於授權範圍內辦理特定事務外，其他以本人名義所為之任何法律行為，尚難認本人應負有權代理之授權責任。經查： ⑴原告以前詞主張系爭工程係訴外人茂鼎工程行借用被告名義標得等情，業經證人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時證述：系爭工程係被告借牌予訴外人茂鼎工程行使用，其押標金180幾萬元係由伊與證人黃凉杰各出資80幾萬元、100萬元所支付，訴外人茂鼎工程行與被告並約定於訴外人宜蘭縣政府撥款予被告後3日內，被告應撥款至訴外人茂鼎工程行 所指定之帳戶，再由訴外人茂鼎工程行以支票或現金給付下游廠商工程款，訴外人茂鼎工程行不需交付請款單給被告，僅需支付借牌費用即系爭工程得標總金額2.5%予被告，並於系爭A契約第9條第1款以工程管理費名義約定，且下游廠商 均直接以被告為買受人開立統一發票，由被告持以報稅，而系爭工程之頭城工務所亦係以被告公司名義營運及應徵員工等語（見本院卷第179頁背面至第181頁背面）；佐以證人黃凉杰於102年5月20日本院言詞辯論時證述：伊與證人徐麗昭曾於100年7、8月間一同至被告公司，伊有聽到被告之法定 代理人李紹平與徐麗昭談論工程招標事宜，伊有交付徐麗昭100萬元，徐麗昭有告知伊該100萬元係要支付系爭工程之押標金，而頭城工務所員工對外係以被告公司名義招聘等語相符（見本院卷第249頁、第252頁），且被告投標系爭工程之押標金為188萬元，核與證人徐麗昭所述金額相符，而證人 黃凉杰於100年11月8日亦係以被告公司名義會同宜蘭縣政府及監造單位人員就系爭工程進行估驗，此有宜蘭縣政府102 年1月2日府工建字第0000000000號函附估驗紀錄表、宜蘭縣政府102年4月18日府工建字第0000000000號函附自行收納款項統一收據各1份在卷可參（見本院卷第97頁、第103頁、第213頁、第224頁），復承前述，被告依系爭A契約第7條第3 款約定，將系爭工程工地所需文書、估驗請款工務資料之特定事項，授權訴外人茂鼎工程行處理，並交付訴外人茂鼎工程行其公司之大小章，足見證人徐麗昭前述系爭工程係訴外人茂鼎工程行向被告借牌得標，該押標金係由伊與證人黃凉杰籌措，而於工程期間其等對外均係以被告公司名義營運及招聘員工乙節，應非子虛；再參以被告於100年8月19日以2,868萬8千元標得系爭工程後，旋於100年9月15日與訴外人茂鼎工程行之代理人徐麗昭訂立系爭A契約，約定總工程款2千8百萬元，兩者工程款僅相差68萬8千元，此有系爭A契約、 宜蘭縣政府102年4月18日府工建字第0000000000號函附決標公告各1份在卷可稽（見本院卷第143頁、第213頁、第227頁），足見被告係將全部工程交由訴外人茂鼎工程行施作，系爭工程實際施作者應為訴外人茂鼎工程行，而被告既未實際施作系爭工程，如何按期向訴外人茂鼎工程行收取估驗請款金額2.5%之工程管理費，則證人徐麗昭前述系爭A契約第9條第1款所定「工程管理費」係屬借牌費用之約定乙節，即非 無據；復觀諸訴外人宜蘭縣政府於系爭工程施工期間定期派員參加監造單位召開之工地協調會議及不定期執行工程督導等業務，均未發現被告有將系爭工程交予訴外人茂鼎工程行施作之情事，此有宜蘭縣政府102年4月18日府工建字第0000000000號函1份在卷可參（見本院卷第213頁），此外，復有原告提出之附表一編號1至5所示發票5紙、附表二編號1至6 所示支票6紙，及被告所提出其給付訴外人茂鼎工程行之明 細表1份、代收票據明細表1份、華南商業銀行匯款回條聯10紙及存摺類存款取款憑條1紙、現金支出傳票1紙在卷可證（見本院卷第40頁至第42頁、第132頁至第134頁、第146頁至 第154頁），益徵證人徐麗昭前述訴外人茂鼎工程行因向被 告借牌標得並施作系爭工程，因此對外均係以被告公司名義營運，並由被告向宜蘭縣政府請款，待撥款後匯入茂鼎工程行指定帳戶，再由茂鼎工程行以現金或支票給付下游廠商工程款，由下游承包廠商則直接以被告為買受人開立統一發票乙節，係屬實在。綜上各情，足認系爭工程形式上雖由被告名義承包，但實際係由訴外人茂鼎工程行自行集資組成團隊，與被告達成合意，以其名義投標，系爭工程從投標之押標金籌措，乃至得標後工程管理、協力廠商之人員調度、發包、工程驗收，皆由訴外人茂鼎工程行之代理人徐麗昭所率團隊負責，被告並未介入，且同意訴外人茂鼎工程行以其名義辦理系爭工程工地所需之文書、估驗請款工務資料，並由被告開立統一發票予訴外人宜蘭縣政府，下游廠商則開立統一發票予被告，是依前揭說明，被告與訴外人茂鼎工程行間應成立所謂之「借牌」行為，被告雖係出名營造廠，然訴外人茂鼎工程行則為實際承攬人，而以被告公司名義行事，故原告此部分主張，堪認屬實，被告仍以前詞辯稱其未有借牌之行為云云，不足採信。 ⑵職此，被告與訴外人茂鼎工程行間既為借牌行為，則依一般借牌慣例及系爭A契約第7條第3款之約定，本僅限於訴外人 茂鼎工程行以被告之名義擔任工程起造人，並配合辦理前述行政作業，除非有特別約定或授權，否則並不及於訴外人茂鼎工程行向外購料、雇工等行為，且綜觀系爭A契約第7條第3款約定內容就此亦未為特別約定或授權，是訴外人茂鼎工 程因上開借牌關係而經被告授權範圍，當僅限前述特定事項即於計畫書送審核章表、工程估驗單總表、工程請款單、工地往來文書上蓋用被告公司大小章，以提出施工計畫書、估驗、請領工程款、工地事務聯繫等行政作業程序，及訴外人茂鼎工程付款給下游廠商時，要求統一發票之買受人開立為被告而已，尚不及於訴外人茂鼎工程行與下游廠商間之承攬契約關係，而系爭B契約既非屬訴外人茂鼎工程行與被告間 前述借牌關係之範疇，原告復未能舉證證明被告有特別授權訴外人茂鼎工程行訂立非關於借牌範疇之系爭B契約，揆諸 前揭法條規定及說明，證人徐麗昭代理茂鼎工程行持被告公司大小章訂立系爭B契約即屬無權代理，原告主張證人徐麗 昭有權代理被告訂立系爭B契約云云，洵屬無據。 ⑶至於證人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時固證述：被告依系爭A契約第7條第3款約定有授權訴外人茂鼎工程行以 被告名義簽訂系爭B契約等語（見本院卷第182頁），然依系爭A契約第7條第3款所載前揭內容，並未記載被告有特別授 權訴外人茂鼎工程行與下游廠商訂立契訂，此有被告提出之系爭A契約1份在卷可稽（見本院卷第143頁至第144頁），況證人徐麗昭此部分證詞亦核與前述借牌之慣例不符，再參以證人徐麗照就其簽訂系爭B契約是否得被告特別授權之事實 ，與被告利害相反，實難逕以其此部分證詞遽認其確屬有權代理。另被告持原告開立系爭B契約之附表一編號1至5所示 發票作為進項憑證申報稅金，亦係前述借牌關係下之常態行為，亦難據此認定被告授權證人徐麗昭代理簽訂系爭B契約 。故訴外人徐麗昭以被告名義與原告訂立系爭B契約，既非 屬與訴外人茂鼎工程行與被告間借牌關係之授權範圍，核屬民法第170條規定無權代理所為之法律行為，非經本人承認 ，對本人不生效力，而被告拒絕給付101年3月1日至101年4 月13日之工程款424,804元，應認已拒絕承認系爭B契約，則系爭B契約對於被告應不生效力，原告依據系爭B契約為被告授權訴外人徐麗昭所為之有權代理行為，而訴請被告給付自101年3月1日至101年4月13日之工程款424,804元，即無從准許。 ㈢爭點三：被告應否負表見代理之授權人責任？ ⒈按由自己之行為表示以代理權授與他人，或知他人表示為其代理人而不為反對之表示者，對於第三人應負授權人之責任。但第三人明知其無代理權或可得而知者，不在此限，民法第169條定有明文。次按民法第169條係為保護善意第三人而設，故本人有使第三人信以為以代理權授與他人之行為而與之交易，即應使本人負其責任。又此本人責任係指履行責任而言，並非損害賠償責任，故本人有無過失在所不問（最高法院44年台上字第1424號判例要旨參照）。另按「上訴人明知朱某等表示為其代理人，以其名義訂購系爭貨物，而未為反對之表示，致被上訴人信以為上訴人公司所購買，將檢收校對單及統一發票上買受人記載為上訴人，並將貨物送至上訴人工廠交付。按諸民法第169條規定，系爭貨物縱非上訴 人所買，上訴人亦應負授權人之責任。至上訴人所稱系爭貨款已由朱某簽發支票支付，因支票未兌現，被上訴人始轉向上訴人請求乙節，查支票乃無因及流通證券，系爭貨物，縱曾以朱某之支票為付款方式，亦不能因此即謂系爭貨物為朱某所購買而與上訴人間無表見代理關係，遂使上訴人藉以解免其授權人之責任。茲朱某簽付之支票既不能兌現，則被上訴人本於買賣關係，訴請上訴人給付貨款及其法定遲延利息，即無不當」（最高法院70年台上字第1041號判例要旨參照）。而表見代理事實之有無，應就各項事實綜合以觀，非得割裂判斷之（最高法院91年度台上字第2253號裁判要旨參照） ⒉經查： ⑴訴外人徐麗昭以被告公司名義與原告簽訂系爭B契約，雖未 經被告授權，惟被告將營造牌照出借予訴外人茂鼎工程行標得系爭工程，並授權訴外人茂鼎工程行處理系爭A契約第7條第3款所載特定事項，而交付被告公司大小章予訴外人茂鼎 工程行之代理人徐麗昭，且訴外人茂鼎工程行均係以被告公司名義進行營運及招聘人員，系爭B契約所蓋之被告公司大 小章係被告交付訴外人徐麗昭使用之上開印章等情，已如前述；再參以訴外人茂鼎工程行為履行系爭工程承攬契約之需要，必須在施工現場設置工務所，並僱請工地主任，於工地現場就近負責處理承攬工作之相關業務，系爭工程既係訴外人茂鼎工程行以被告名義承攬，故現場工務所自係以被告名義設立，並由訴外人徐麗昭、黃凉杰負責工地現場相關事務，此亦經負責系爭工程工地現場管理之證人范光亮於102年3月14日本院言詞辯論時證述明確（見本院卷第191頁），而 被告既同意借公司名義予訴外人茂鼎工程行，且借牌行為涉及不法，不論被告或訴外人茂鼎工程行不可能對外張揚，則訴外人徐麗昭、黃凉杰於系爭工地現場必以被告公司名義對外為相關行為，此亦為被告所預知，又因其等間有借牌之內部關係存在，被告自無從為反對之表示，故由外觀顯示系爭工程係由被告得標施作；又證人徐麗昭於102年3月14日本院言詞辯論時證述：原告認為伊在頭城工務所負責處理系爭工程事務，就是被告公司之員工等語（見本院卷第182頁）， 佐以證人黃凉杰於102年5月20日本院言詞辯論時亦證述：伊與原告之子聯繫卡車搬運事宜時，有告知原告系爭工程係被告公司標得等語（見本院卷第249頁），足見證人徐麗昭及 黃凉杰均以被告公司名義與原告接洽系爭運砂工程，至於被告與訴外人茂鼎工程行間之借牌關係及系爭A契約如何約定 ，衡情原告實無從知悉。故綜合上開各項事實以觀，被告上開行為足令原告相信訴外人徐麗昭就系爭B契約確有代理被 告處理之權限，依前揭法條規定及裁判要旨，系爭運砂工程縱非被告所定作，惟被告仍應負授權人之責任。 ⑵又原告以被告為買受人所開立之附表一編號1至5所示發票業經被告收受，並持以申報營業稅，此為被告所不爭執，而觀諸附表一編號1至5所示發票開立期間係自100年9月18日至101年5月2日，歷時長達7個月之久，總金額達442,335元，被 告顯已知悉訴外人茂鼎工程行係以被告公司名義與原告訂立系爭B契約，施作系爭運砂工程，然其未曾為否認之意思表 示，使原告相信系爭B契約係有效存在於兩造間，而繼續履 行契約施作系爭運砂工程，被告之行為已該當於知他人表示為其代理人而不為反對之表示之要件，依前揭法條規定及判例要旨，被告自應負表見代理之責。 ⑶至於被告雖以前詞辯稱：附表二編號1至6所示支票之發票人均為訴外人茂鼎工程行，並由訴外人茂鼎工程行付款，足見原告知悉系爭運砂工程實際承攬人為茂鼎工程行云云。然支票係支付工具，凡能受支付，收受支票者通常亦少關心其發票名義人為何，是尚不能據此推論原告從附表二編號1至6所示支票之記載即可知悉系爭運砂工程實際承攬人為訴外人茂鼎工程行。此外，被告復未能另舉其他證據以資證明原告知悉上開情事，是其此部分抗辯，尚難採信。 ⑷另被告雖以前詞辯稱：其曾先後於101年7月20日、101年7月27日以存證信函要求訴外人茂鼎工程行不得再冒用被告公司名義與下游廠商訂立契約，並終止系爭A契約，嗣於101年10月19日登載新聞紙公告訴外人茂鼎工程行所為均與被告無關，足見被告於事發前並不知悉訴外人徐麗昭曾表示為其代理人，自無從表示反對；況訴外人徐麗昭曾於101年10月5日召開下游廠商會議，討論如何給付原告款項，顯見原告明知訴外人徐麗昭無代理權云云，並舉證人張世明、謝忠志，及提出存證信函2份、新聞紙1份為證（見本院卷第157頁至第161頁、第186頁背面至第190-1頁）。然此部分均係原告於101 年8月17日提起本件訴訟後發生之事實，尚難據此推論被告 就系爭B契約有無表見代理之行為，是被告仍以前詞置辯， 顯非可採。 ⒊綜合上述事證，顯見被告因出借營造牌照予訴外人茂鼎工程行標得系爭工程，除同意訴外人茂鼎工程行就系爭工程對外以被告公司名義營運外，並交付被告公司大小章予訴外人茂鼎工程行之代理人徐麗昭，已有表示以代理權授與訴外人徐麗昭之行為；且被告於知悉訴外人徐麗昭表示為其代理人訂立系爭B契約，竟未將附表一編號1至5所示發票退還原告處 理反持以報稅，而不為反對之意思表示，則原告主張被告應依表見代理之規定對原告負授權人之責任，堪予採信。 ㈣爭點四：原告依承攬之法律關係請求被告給付424,804元， 有無理由？ ⒈按報酬應於工作交付時給付之，無須交付者，應於工作完成時給付之。工作係分部交付，而報酬係就各部分定之者，應於每部分交付時，給付該部分之報酬，民法第505條定有明 文。 ⒉查原告主張其自101年3月1日起至101年4月13日止依系爭B契約之約定派出卡車數台至施工現場載運砂石、作工，並經訴外人徐麗昭、范光亮簽認無誤，工程款共計424,804元等情 ，業據其提出送貨單29張、估價單2份為證（見本院卷第27 頁至第39頁），而上開送貨單上「徐」、「范」之署名為證人徐麗昭、范光亮所簽，亦經證人徐麗昭、范光亮於102年3月14日本院言詞辯論時證述明確（見本院卷第182頁背面至 第183頁、第190頁背面），則被告自不得以其本身未受領給付，而否認原告於上開期間有施作系爭運砂工程，是被告就訴外人徐麗昭無權代理簽訂之系爭B契約既應負授權人之責 任，被告對原告即負有履行契約給付承攬報酬之義務，則原告依上開法條規定，請求被告給付承攬報酬424,804元及其 法定遲延利息，自屬有據。被告仍以前詞辯稱：其未受領給付云云，尚非可採。 五、從而，原告依系爭B契約及表見代理之法律關係，請求被告 給付原告424,804元，及自支付命令送達之翌日即101年8月23日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，為有理由， 應予准許。又原告所提預備合併之訴之先位聲明既屬有理由，本院即無須審酌其前揭備位聲明，附此敘明。 六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法，及未經援用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，自無一一詳予論駁之必要，併此敘明。 七、本件係依民事訴訟法第427條第1項訴訟適用簡易訴訟程序所為被告敗訴之判決，爰依同法第389條第1項第3款之規定， 依職權宣告假執行，並依同法第392條第2項規定，依職權宣告被告如預供擔保，得免為假執行。 八、本件訴訟費用額確定為5,906元（即第一審裁判費4,630元及證人徐麗昭、謝忠志、張世明之旅費共1,276元〈《1,414＋546＋592》÷2＝1,276，與本院101年度羅簡字第144號給付 票款事件平均分擔旅費），依民事訴訟法第78條規定，由敗訴之被告負擔。 九、據上論結，原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項、第78條，判決如主文。 中 華 民 國 102 年 6 月 10 日 臺灣宜蘭地方法院羅東簡易庭 法 官 蘇錦秀 附表一： ┌─┬─────┬──────┬──────────┬─────┐ │編│ 開立日期 │ 發票號碼 │ 買受人 │發票金額 │ │號│ （民國） │ │ │（新臺幣 │ ├─┼─────┼──────┼──────────┼─────┤ │ 1│100.9.18 │WL00000000 │亞鑫營造有限公司 │23,887元 │ ├─┼─────┼──────┼──────────┼─────┤ │ 2│100.11.12 │XQ00000000 │亞鑫營造有限公司 │32,235元 │ ├─┼─────┼──────┼──────────┼─────┤ │ 3│101.1.21 │YU00000000 │亞鑫營造有限公司 │125,213元 │ ├─┼─────┼──────┼──────────┼─────┤ │ 4│101.3.3 │AH00000000 │亞鑫營造有限公司 │121,000元 │ ├─┼─────┼──────┼──────────┼─────┤ │ 5│101.5.2 │BW00000000 │亞鑫營造有限公司 │140,000元 │ └─┴─────┴──────┴──────────┴─────┘ 附表二： ┌──┬──────┬───┬───┬─────┬─────┬─────┬─────┐ │編號│付款人 │發票人│背書人│支票號碼 │ 發票日 │ 提示日 │ 面額 │ │ │ │ │ │ │（民國） │（民國） │ 新臺幣） │ ├──┼──────┼───┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │ 1 │新光銀行西屯│茂鼎工│無 │HX0000000 │100.12.31 │已提示兌現│23,800元 │ │ │分行 │程行即│ │ │ │ │ │ │ │ │莊献忠│ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼───┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │ 2 │新光銀行西屯│茂鼎工│無 │HX0000000 │101.5.15 │已提示兌現│100,000元 │ │ │分行 │程行即│ │ │ │ │ │ │ │ │莊献忠│ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼───┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │ 3 │新光銀行西屯│茂鼎工│無 │HX0000000 │101.5.15 │已提示兌現│21,000元 │ │ │分行 │程行即│ │ │ │ │ │ │ │ │莊献忠│ │ │ │ │ │ ├──┼──────┼───┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │ 4 │新光銀行西屯│茂鼎工│亞鑫營│HX0000000 │101.6.30 │101.7.2 │200,000元 │ │ │分行 │程行即│造有限│ │ │（提示未獲│ │ │ │ │莊献忠│公司 │ │ │兌現） │ │ ├──┼──────┼───┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │ 5 │新光銀行西屯│茂鼎工│亞鑫營│HX0000000 │101.6.30 │101.7.2 │80,000元 │ │ │分行 │程行即│造有限│ │ │（提示未獲│ │ │ │ │莊献忠│公司 │ │ │兌現） │ │ ├──┼──────┼───┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┤ │ 6 │新光銀行西屯│茂鼎工│亞鑫營│HX0000000 │101.7.31 │101.8.10 │140,000元 │ │ │分行 │程行即│造有限│ │ │（提示未獲│ │ │ │ │莊献忠│公司 │ │ │兌現） │ │ └──┴──────┴───┴───┴─────┴─────┴─────┴─────┘ 以上正本係照原本作成。 如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。 中 華 民 國 102 年 6 月 10 日書記官 陳靜宜