臺灣苗栗地方法院109年度苗簡字第165號

臺灣苗栗地方法院民事裁定　　　　　　109年度苗簡字第165號

原告

劉金龍

上列原告與被告林來傳間請求塗銷地上權登記事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、共有人就共有土地上已由他人設定之地上權，依民法第833條之1 規定，請求法院定存續期間或終止地上權，或依同法第835 條之1 規定，請求法院增加租金者，乃以形成之訴，請求判決變更共有土地所設定地上權之內容，依土地法第34條之1 第1 項規定，以共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計逾3 分之2 之共有人同意，即可行之，非必需共有人全體同意，倘起訴之共有人已具備上開人數或應有部分比例之要件，即無應適用民事訴訟法第56條之1第1 項規定，裁定命未起訴之共有人追加為原告之必要（最高法院106 年度台抗字第743 號裁定意旨參照）。是共有人就共有土地上已由他人設定之地上權者，如欲起訴請求塗銷地上權，需依土地法第34條之1 第1 項規定，以共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計逾3 分之2之共有人同意，始得為之，否則應適用民事訴訟法第56條之1 第1 項規定，聲請法院裁定命未起訴之共有人追加為原告。

二、查系爭土地原告應有部分為4 分之1 ，未達應有部分3 分之2 以上，依前開規定及最高法院裁定意旨，應取得共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計逾3 分之2 之共有人同意，若未能取得同意，則應依民事訴訟法第56條之1 第1 項規定，聲請本院裁定命未起訴之共有人林金妹等3 人追加為原告，始得提起塗銷地上權之訴。因本件原告起訴時未提出上開同意書，或向本院聲請命追加未共同起訴之共有人林金妹等3 人追加為原告，致其當事人適格與否有疑問，應定期間命其補正。

三、依民事訴訟法第436 條第2 項、第249 條第1 項但書第6 款，裁定如主文。