內湖簡易庭106年度湖聲字第138號

臺灣士林地方法院民事裁定　　　　　　106年度湖聲字第138號

聲請人

相知國際股份有限公司

法定代理人

陳勇志

相對人

造山文化有限公司

法定代理人

徐柏嘉

上列聲請人聲請對相對人為公示送達事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、本件聲請意旨略以：相對人造山文化有限公司（下稱造山公司）前於105 年2 月1 日與聲請人就藝人「Mary See theFuture先知瑪麗樂團」（下稱先知瑪麗樂團）演唱之專輯「The Loner 單曲」有聲出版品（下稱系爭產品）之合作事宜，簽訂代理發行合約壹份（下稱發行合約) 。惟聲請人於106 年10月11日接獲該樂團來函，主張其與相對人間之合作關係早已於105 年6 月17日終止，且系爭產品內含之錄音著作及音樂著作（詞曲）等之著作權，均係由該樂團成員所共同享有等語，依該樂團之主張，相對人對於系爭產品之著作權，或有無享有權利人之授權，或有無繼續授權代理發行之權限，顯生疑義。此情並已嚴重妨礙聲請人就發行合約權利之行使，聲請人依約有予以通知相對人改正解決前揭違約爭議及為終止發行合約意思表示之必要。為此聲請人於對相對人臺北市○○區○○路○段00巷0 號2 樓地址寄發存證信函，卻遭台北光復郵局以相對人「招領逾期」為由退回，嗣經法院裁定補費並告知相對人依法現應進入清算程序及仍應以徐柏嘉為清算人即法定代理人，聲請人亦已再以相對人公司之清算人為收件人寄送同一意思表示，但於聲證八該存證信函又被以招領逾期退回。經聲請人實地調查，相對人實際已無居於該處，行方不明，堪認聲請人確非因自己之過失不知相對人之住所，而有應受送達處所不明之情形，為此聲請裁定准為公示送達等。

二、按表意人非因自己之過失不知相對人居所者，得依民事訴訟法公示送達之規定，以公示送達為意思表示之通知，民法第97條定有明文。又對於無訴訟能力之人為送達者，應向其法定代理人為之，民法第97條、民事訴訟法第127 條第1 項分別定有明文，是對法人為送達，自應送達於其法定代理人。又對於當事人之送達，有應為送達之住所不明者，受訴法院得依聲請，准為公示送達。民法第97條、民事訴訟法第149條第1 項第1 款分別定有明文。是表意人非因自己之過失，不知相對人居所者，始得依民事訴訟法關於公示送達之規定，聲請法院以公示送達為意思表示之通知。次按民事訴訟法第149 條第1 項第1 款所謂「應為送達之處所不明者」，係指已用相當之方法探查，仍不知其應為送達之處所者而言。其「不明」之事實，應由聲請公示送達之人負舉證之責任，而由法院依具體事實判斷之（最高法院82年度台上字第272號判例意旨參照）。

三、經查聲請人之前揭主張，經本院依職權函請台北市政府警察局內湖分局派員至相對人造山公司之公司設立址及其清算人即法定代理人徐柏嘉之戶籍址查訪（均係上述當事人欄記載同一地址），經該局107 年6 月22日函覆表示派員至該址訪查相對人造山文化有限公司，雖屢查不遇，但107 年6 月25日之函覆則表示經派員訪查，相對人之清算人即法定代理人徐柏嘉現確實居住於上址，該址目前為住家，造山公司已無營業等，以上分別有台北市政府警察局南港分局107 年6 月22日北市警內分刑字第1073175980號函、107 年6 月25日北市警內分刑字第1076001260號函在卷可稽。是以，本件尚難逕憑聲請人所提相對人之清算人即法定代理人徐柏嘉「招期逾領」之退件信函即認相對人有應為送達處所不明而無法送達之情形，反而應認聲請人前所送達之存證信函，已置於相對人隨時可得領取之狀態，縱使相對人拒不領取，仍應屬合法送達，因認本件聲請核與前揭聲請公示送達之要件不符，應予駁回。

四、依非訟事件法第21條第2 項、第24條第1 項、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

內湖簡易庭法 官 黃紀錄以上正本係照原本做成。