臺灣新北地方法院109年度訴字第619號

臺灣新北地方法院刑事判決　　　　　　　109年度訴字第619號

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　109年度訴字第777號

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　109年度訴字第828號

公訴人

臺灣新北地方檢察署檢察官

被告

李昭萃

選任辯護人

馮聖中律師

選任辯護人

蔡喬宇律師

被告

劉國盛

被告

何麗玲

被告

戴銘亨

被告

林政揚

被告

張建龍

被告

黃柏盛

被告

郭瑞庭

上一人選任辯護人

蔡佩嬛律師

上一人選任辯護人

毛國樑律師

被告

劉建恒

選任辯護人

黃世瑋律師

上列被告等因違反公司法等案件，經檢察官提起公訴（108 年度偵字第3654號）及追加起訴（第一次追加起訴案號：109 年度偵緝字第1086號，第二次追加起訴案號：109 年度偵字第27130 號），本院判決如下：

主文

事實

一、子○○係長固國際有限公司（址設新北市○○區○○路000號10樓之3 ，下稱長固公司）之負責人，為公司法之負責人及商業會計法之商業負責人，甲○○則係子○○之友人。子○○、甲○○均明知公司設立登記時應收之股款，股東應實際繳納，如未實際繳納，不得僅以申請文件表明收足，竟共同基於以申請文件表明收足股東未實際繳納之應收股款、以不實填載股東已繳納股款之不正當方法，使財務報表發生不實結果及使公務員登載不實之犯意聯絡，由子○○透過甲○○出面擔任借款人，向以從事不動產仲介及小額放貸為業之不知情之乙○○（無證據顯示乙○○就此部分知情）借支新臺幣（下同）1,000 萬元，乙○○遂於106 年8 月24日自其申設之聯邦商業銀行（下稱聯邦銀行）雙和分行帳號000000000000號帳戶（下稱乙○○帳戶）轉帳1,000 萬元至甲○○申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱甲○○帳戶），甲○○再於同日自甲○○帳戶轉匯1,000 萬元至長固公司籌備處申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱長固公司帳戶），以此充作長固公司股款收足證明，再由子○○製作不實之長固公司股東繳納現金股款明細表、資本額變動表，併同長固公司帳戶存摺影本交付與不知情之旭鴻會計師事務所林麗詠會計師於同日據以製作長固公司資本額查核報告書，而利用此不正當方法，致使財務報表發生不正確之結果，並完成公司法第7 條所定經會計師查核簽證資本額之程序後，甲○○旋於翌日即106 年8 月25日，先自長固公司帳戶轉出1,000 萬元至甲○○帳戶，復自甲○○帳戶匯還1,000 萬元至乙○○帳戶，並給付乙○○借款利息2,000 元。嗣子○○於106 年8 月29日填具公司設立登記申請書，併同長固公司帳戶存摺影本、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，表明長固公司應收股款已收足，向新北市政府申請長固公司之設立登記而行使之，使該管承辦公務員經形式審查認為要件均已具備，於同日將長固公司「實收資本額1000萬元」此不實事項，登載於其職務上所掌之長固公司設立登記表上，足以生損害於主管機關對於公司登記管理之正確性。

二、丑○○係記帳士，戊○○則係北麟建設股份有限公司（址設新北市○○區○○路000 號，下稱北麟公司）之實際負責人，為公司法之負責人及商業會計法之商業負責人。乙○○、丑○○、戊○○均明知公司設立登記時應收之股款，股東應實際繳納，如未實際繳納，不得僅以申請文件表明收足，竟共同基於以申請文件表明收足股東未實際繳納之應收股款、以不實填載股東已繳納股款之不正當方法，使財務報表發生不實結果及使公務員登載不實之犯意聯絡，由丑○○、戊○○於106 年11月17日偕同不知情之林晉嘉前往聯邦銀行申設帳號000000000000號帳戶（下稱林晉嘉帳戶）及帳號000000000000號北麟公司籌備處帳戶（下稱北麟公司帳戶）後，由戊○○透過丑○○之引介向乙○○借支1,000 萬元，以此充作北麟公司股款收足證明，丑○○並將北麟公司大小章、北麟公司帳戶、林晉嘉帳戶及戊○○所申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱戊○○帳戶）存摺均交付乙○○保管，由乙○○於106 年12月1 日自乙○○帳戶轉帳1,000 萬元至戊○○帳戶，復於同日自戊○○帳戶轉匯1,000 萬元至林晉嘉帳戶，又自林晉嘉帳戶轉匯1,000 萬元至北麟公司帳戶，再由乙○○製作不實之北麟公司股東繳納現金股款明細表、資本額變動表，併同北麟公司帳戶存摺影本交付與不知情之旭鴻會計師事務所林麗詠會計師於同日據以製作北麟公司資本額查核報告書，而利用此不正當方法，致使財務報表發生不正確之結果，並完成公司法第7 條所定經會計師查核簽證資本額之程序後，乙○○旋於106 年12月4 日先自北麟公司帳戶轉出1,000 萬元至林晉嘉帳戶，復自林晉嘉帳戶匯出1,000 萬元至戊○○帳戶，又自戊○○帳戶匯還1,000 萬元至乙○○帳戶，並因而自戊○○處取得報酬3 萬5,000 元。嗣丑○○於106 年12月5 日填具公司設立登記申請書，併同北麟公司帳戶存摺影本、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，表明北麟公司應收股款已收足，向新北市政府申請北麟公司之設立登記而行使之，使該管承辦公務員經形式審查認為要件均已具備，於同日將北麟公司「實收資本額1000萬元」此不實事項，登載於其職務上所掌之本霖公司設立登記表上，足以生損害於主管機關對於北麟公司登記管理之正確性。

三、己○○係信鉦禮儀有限公司（址設新北市○○區○○路0 段000 號2 樓，下稱信鉦公司）之負責人，為公司法之負責人及商業會計法之商業負責人，壬○○係乙○○、己○○之共同友人。己○○、壬○○均明知公司辦理增資變更登記時應收之增資股款，股東應實際繳納，如未實際繳納，不得僅以申請文件表明收足，竟共同基於以申請文件表明收足股東未實際繳納之應收股款、以不實填載股東已繳納股款之不正當方法，使財務報表發生不實結果及使公務員登載不實之犯意聯絡，由己○○透過壬○○出面擔任借款人向不知情之乙○○（無證據顯示乙○○就此部分知情）借支700 萬元，乙○○遂於107 年1 月26日自乙○○帳戶轉帳700 萬元至壬○○申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱壬○○帳戶），己○○與壬○○復於同日先自壬○○帳戶轉匯700 萬元至己○○申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱己○○帳戶），再自己○○帳戶轉匯700 萬元至信鉦公司申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱信鉦公司帳戶），以此充作信鉦公司增資股款收足證明，並由己○○製作不實之信鉦公司股東繳納現金股款明細表、資本額變動表，併同信鉦公司帳戶存摺影本交付與不知情之世昕會計師事務所邱吉萱會計師於107 年1 月29日據以製作信鉦公司資本額查核報告書，而利用此不正當方法，致使財務報表發生不正確之結果，並完成公司法第7 條所定經會計師查核簽證資本額之程序後，己○○與壬○○旋於同日，先自信鉦公司帳戶轉出700 萬元至己○○帳戶，復自己○○帳戶轉出700 萬元至壬○○帳戶，又自壬○○帳戶匯還700 萬元至乙○○帳戶，並給付乙○○借款利息1,400 元。嗣己○○於107 年4 月16日填具公司變更登記申請書，併同信鉦公司帳戶存摺影本、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，表明信鉦公司應收增資股款已收足，向新北市政府申請信鉦公司增資之變更登記而行使之，使該管承辦公務員經形式審查認為要件均已具備，於同日將信鉦公司「本此資本增加700 萬元」此不實事項，登載於其職務上所掌之信鉦公司變更登記表上，足以生損害於主管機關對於公司登記管理之正確性。

四、癸○○係民悅高科技股份有限公司（原址設臺北市○○區○○○路0 段000 號10樓，現址設新竹縣○○市○○○路000號6 樓，下稱民悅公司）之負責人，為公司法之負責人及商業會計法之商業負責人；庚○○係乙○○、癸○○之共同友人。癸○○、庚○○均明知公司設立登記時應收之股款，股東應實際繳納，如未實際繳納，不得僅以申請文件表明收足，竟共同基於以申請文件表明收足股東未實際繳納之應收股款、以不實填載股東已繳納股款之不正當方法，使財務報表發生不實結果及使公務員登載不實之犯意聯絡，由癸○○請「陳俊傑」（真實姓名、年籍不詳）負責處理民悅公司設立登記事宜，再透過庚○○出面擔任借款人向不知情之乙○○（無證據顯示乙○○就此部分知情）借支2,000 萬元，乙○○遂於107 年3 月26日自乙○○帳戶轉帳2,000 萬元至癸○○申設之聯邦銀行帳號000000000000號帳戶（下稱癸○○帳戶），由不知情之民悅公司籌備處人員（真實姓名、年籍不詳）依「陳俊傑」之指示，於同日自癸○○帳戶轉匯2,000萬元至民悅公司籌備處申設之聯邦銀行帳號000000000000號（起訴書誤載為00000000000 ）帳戶（下稱民悅公司帳戶），以此充作民悅公司股款收足證明，並製作不實之民悅公司股東繳納現金股款明細表、資本額變動表，併同民悅公司帳戶存摺影本交付與不知情之聰慧會計師事務所丙○○會計師於同日據以製作民悅公司資本額查核報告書，而利用此不正當方法，致使財務報表發生不正確之結果，並完成公司法第7 條所定經會計師查核簽證資本額之程序後，民悅公司籌備處真實姓名年籍不詳財務人員旋依「陳俊傑」之指示，於翌日即107 年3 月27日，先自民悅公司帳戶轉出2,000 萬元至癸○○帳戶，復自癸○○帳戶匯還2,000 萬元至乙○○帳戶，並由庚○○給付乙○○借款利息4,000 元。嗣民悅公司籌備不詳人員依「陳俊傑」之指示，於107 年3 月31日填具公司設立登記申請書，併同民悅公司帳戶存摺影本、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，表明民悅公司應收股款已收足，向臺北市政府申請民悅公司之設立登記而行使之，使該管承辦公務員經形式審查認為要件均已具備，於同日將民悅公司「實收資本額2000萬元」此不實事項，登載於其職務上所掌之民悅公司設立登記表上，足以生損害於主管機關對於公司登記管理之正確性。

五、案經法務部調查局臺北市調查處移送臺灣新北地方檢察署檢察官偵查起訴。

理由

甲、有罪部分：

壹、程序部分：

一、被告丑○○於偵訊時之陳述有證據能力：

㈠按具有共犯關係之共同被告（下稱共犯被告）在本質上兼具被告與證人雙重身分，偵查中檢察官以被告身分訊問共犯被告，就我國法制而言，固無令其具結陳述之問題，但當共犯被告陳述之內容，涉及另一共犯犯罪時，就該另一共犯而言，其證人之地位已然形成。此際，檢察官為調查另一共犯犯罪情形及蒐集證據之必要，即應將該共犯被告改列為證人訊問，並應踐行告知證人得拒絕證言之相關程序權，使其具結陳述，其陳述始符合刑事訴訟法第159 條之1 第2 項所定得為證據之傳聞例外。至於以共犯被告身分所為關於該他人犯罪之陳述未經具結，因不必擔負偽證罪責，其信用性顯不若具結證言，即與本條項規定之要件不符。惟衡諸其等於警詢或檢察事務官調查所為之陳述，同為無須具結，卻於具有特信性與必要性之要件時，即得為證據，若謂此偵查中之陳述，一概否認其證據能力，無異反而不如警詢之陳述，顯然失衡。從而，此未經具結之陳述，依舉輕以明重原則，本於同法第159 條之2 、第159 條之3 等規定之同一法理，得於具有相對或絕對可信性之情況保障，及使用證據之必要性時，例外賦予其證據能力（最高法院102 年度台上字第3990號刑事判決意旨參照）。又所謂較可信之特別情況，應就陳述時之外部附隨環境、狀況或條件等相關事項，例如陳述人之態度，與詢問者之互動關係，筆錄本身記載整體情況（完整或零散、詳細或簡略、對陳述人或被告有利及不利事項之記載），詢問者之態度與方式，是否告知陳述人之權利，有無違法取供等情狀，予以觀察，綜合判斷陳述人陳述時之外在、客觀條件均獲確保，形式上類同審判中具結及被告詰問下，真誠如實陳述，客觀上已具有可能信為真實之基礎，即屬較可信之特別情況（最高法院102 年度台上字第1297號刑事判決意旨參照）。

㈡查被告丑○○於偵訊時以被告身分陳述，詳細說明被告乙○○如何操作金流及親自提供驗資所需文件資料等情，然於本院審理時，卻改稱與其接觸之人為蕭嫦娥代書而非被告乙○○等語（見109 年度訴字第828 號卷【下稱訴828 卷】第66至69頁），其前後陳述顯有出入。又被告丑○○於偵查中係以被告身分接受檢察官訊問，其陳述有關被告乙○○本案犯罪事實之部分雖未經具結，惟其於陳述前，經檢察官告以刑事訴訟法第95條之權利，就檢察官訊問之問題，均能完整陳述。又被告丑○○於偵查庭接受訊問時，因接受偵訊時距離案發時間較近，復無證據顯示其係遭受不正訊問，且陳述時被告乙○○並未在場，並無因指稱對象在場而受有心理壓力之可能。從而，應認被告丑○○於偵訊時之供述，客觀上具有較可信之特別情況，且為證明被告乙○○犯罪事實所必要，依前開說明，得類推適用刑事訴訟法第159 條之2 規定，採為判決基礎。

二、另被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有同法第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159 條之5 規定甚明。查本件認定事實所引用被告乙○○、子○○、甲○○、丑○○、戊○○、己○○、壬○○、庚○○、癸○○（以下合稱被告等9 人）以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除上開一、所述部分外，雖屬傳聞證據，惟檢察官、被告等8 人及辯護人等於言詞辯論終結前，均未主張有刑事訴訟法第159 條第1 項不得為證據之情形，本院審酌此等證據作成時之情況，並無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為證據應屬適當，而認該等證據資料皆有證據能力。

三、至於本院所引之非供述證據部分，經查並非違法取得，亦無依法應排除其證據能力之情形，是依刑事訴訟法第158 條之4 規定反面解釋，應有證據能力。

貳、實體部分：

一、事實欄一部分：訊據被告子○○於偵訊、本院準備程序及審理時（見108 年度偵字第3654號卷【下稱偵3654卷】二第20頁反面至21頁，109 年度訴字第619 號卷【下稱訴619 卷】第273 、545 頁）、被告甲○○於本院準備程序及審理時（見訴619 卷第590 、605 、606 、609 頁）就事實欄一所示犯行均坦承不諱，並有乙○○帳戶交易明細表（見偵3654卷二第105 至117頁）、甲○○帳戶及長固公司帳戶存摺存款明細表（見偵3654卷一第41、42頁）、匯款單據4 紙（見偵3654卷一第43至45-1頁）、新北市政府106 年8 月29日函及檢附長固公司設立登記表（見偵3654卷二第203 至206 頁）、長固公司資本額變動表、資本額查核報告書、股東繳納現金股款明細表（見偵3654卷一第54頁反面至56頁）、長固公司聯邦銀行存摺影本（見偵3654卷一第56頁反面至57頁）、甲○○向被告乙○○借款借據、簽發之本票、出具之切結書及還款證明書（見偵3654卷二第68至71頁）等在卷可稽，足認被告子○○、甲○○此部分任意性自白與事實相符，可以採信，其等犯行均堪以認定。

二、事實欄二部分：訊據被告丑○○、戊○○對於此部分犯罪事實坦承不諱，至被告乙○○則矢口否認有此部分犯行，辯稱：伊將聯邦銀行帳戶借予蕭嫦娥使用，帳戶內款項均非其所有，亦不知蕭姓代書利用其帳戶作何用途云云。辯護人則為其辯稱：被告乙○○並不知被告戊○○借款目的係為違法驗資之用，與被告丑○○、戊○○無犯意聯絡及行為分擔，且主管機關就股款是否繳足有實質審查義務，是被告乙○○所為亦不構成使公務員登載不實罪云云。經查：

㈠被告丑○○、戊○○於106 年11月17日偕同不知情之林晉嘉前往聯邦銀行申設林晉嘉帳戶及北麟公司帳戶後，由被告戊○○透過被告丑○○之引介向被告乙○○借支1,000 萬元，被告丑○○並將北麟公司大小章、北麟公司帳戶、林晉嘉帳戶及戊○○帳戶存摺均交付乙○○，由乙○○於106 年12月1 日自乙○○帳戶轉帳1,000 萬元至戊○○帳戶，復於同日自戊○○帳戶轉匯1,000 萬元至林晉嘉帳戶，又自林晉嘉帳戶轉匯1,000 萬元至北麟公司帳戶，再由被告乙○○製作北麟公司股東繳納現金股款明細表、資本額變動表，併同北麟公司帳戶存摺影本交付與不知情之旭鴻會計師事務所林麗詠會計師於同日據以製作北麟公司資本額查核報告書，完成公司法第7 條所定經會計師查核簽證資本額之程序後，被告乙○○旋於106 年12月4 日先自北麟公司帳戶轉出1,000 萬元至林晉嘉帳戶，復自林晉嘉帳戶匯出1,000 萬元至被告戊○○帳戶，又自被告戊○○帳戶匯還1,000 萬元至被告乙○○帳戶，並因而自被告戊○○處取得報酬3 萬5,000 元。嗣被告丑○○於106 年12月5 日填具公司設立登記申請書，併同北麟公司帳戶存摺影本、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，表明北麟公司應收股款已收足，向新北市政府申請北麟公司之設立登記而行使之，使該管承辦公務員經形式審查認為要件均已具備，於同日將北麟公司有關資本額之不實事項，登載於其職務上所掌之北麟公司設立登記表之公文書，有乙○○帳戶交易明細表（見偵3654卷二第105 至117 頁）、被告戊○○、林晉嘉、北麟公司帳戶存摺存款明細表（見偵3654卷一第143 至145 頁）、匯款單據6 紙（見偵3654卷一第146 至151 頁）、新北市政府106 年12月5 日函及檢附北麟公司設立登記表（見偵3654卷二第213 至215 頁）、北麟公司資本額查核報告書、資本額變動表、（見偵3654卷一第154 頁反面至155 頁反面）、北麟公司聯邦銀行存摺影本（見偵3654卷一第156 、157頁）、被告戊○○向被告乙○○借款之借據、開立之本票、出具之切結書及還款證明書（見偵3654卷二第83至86頁）等在卷可稽，此部分事實堪以認定。

㈡被告戊○○、丑○○於偵訊、本院準備程序及審理時對事實欄二所示犯行均坦承不諱（見109 年度偵緝字第1087號卷【下稱偵緝1087卷】第3 頁反面至4 頁，109 年度訴字第777號卷【下稱訴777 卷】第76頁，109 年度訴字第828 號卷【下稱訴828 卷】第45頁，訴619 卷第545 頁），並有上開非供述證據可佐，足認其等任意性自白與事實相符，被告戊○○、丑○○犯行堪以認定。

㈢被告乙○○部分：

⒈被告丑○○於偵訊時證稱：北麟公司資本額1000萬元是我幫戊○○跟乙○○借的，資本額變動表、股東繳納股款現金明細表是乙○○做好以後拿給會計師，乙○○再拿給我。我與戊○○、林晉嘉一起去開北麟公司帳戶及林晉嘉帳戶，再把公司大小章及該兩個帳戶的存摺一起交給乙○○，這些金流的部分都是交給乙○○操作等語（見偵緝1087卷第4 頁），於本院審理時亦證稱：當初去存款時有將北麟公司大小章給乙○○，金流均由乙○○處理等語（見訴828 卷第65、66頁）。衡以被告丑○○與被告乙○○間並無仇隙，且被告丑○○於偵訊時已坦承犯行，顯無為飾卸自身罪責而刻意構陷被告乙○○之動機與必要，其於偵查中證詞應屬可信。是由被告丑○○上開證言可知，被告乙○○不僅知悉被告戊○○係為北麟公司設立登記驗資而向其借款，甚至進而直接進行金流之操作，並為被告戊○○製作北麟公司之資本額變動表、股東繳納股款現金明細表以供虛偽驗資之用，是被告乙○○與被告丑○○、戊○○間顯有犯意聯絡及行為分擔甚明。辯護人稱被告乙○○不知借款用途云云，與上開事證不符，顯不可採。

⒉被告丑○○於本院審理時，雖改口稱係與蕭代書接觸，並未與被告乙○○接觸云云，然被告於偵訊時從未提及有蕭代書之人，何以迄至偵訊近1 年後始稱有此人物，實屬可疑。況被告丑○○於本院審理時，於檢察官詰問以：「蕭代書姓名為何？」時，被告丑○○第一時間稱：「我只知道她姓蕭，是我們同行」等語（見訴828 卷第71頁），迄至本院再次訊問蕭代書姓名時，始回想起其姓名為蕭嫦娥（見訴828 卷第73頁），可見被告丑○○與所稱蕭代書僅為同行關係，彼此並不熟稔，是被告丑○○顯然亦無為迴護蕭嫦娥而於偵訊時刻意隱而不提之動機，是被告丑○○於本院審理改口為上開證述，顯不可採。

⒊至被告乙○○於本院審理時雖稱：伊係將銀行帳戶借予蕭姓代書使用，帳戶內款項均非其所有，亦不知蕭姓代書利用其帳戶作何用途云云。然被告乙○○於107 年11月29日調詢時，經調查人員提示其聯邦銀行帳戶，詢問每一筆金流原因時，均陳稱：我退休後有做小額放貸等語（見偵3654卷一第9 至12頁），於偵訊時亦明確陳稱有將款項貸與被告甲○○、戊○○、壬○○、庚○○等人（見偵3654卷一第57至59頁），於本院準備程序時復稱：我只是單純借錢給朋友等語（見訴619 卷第188 頁），均未提及蕭嫦娥借用其帳戶之事。被告乙○○雖又辯稱係蕭嫦娥要求其為如此陳述云云，然蕭嫦娥於107 年11月7 日死亡，有其個人基本資料查詢結果存卷可憑（見訴619 卷第503 頁），而被告乙○○上開調詢筆錄係於107 年11月29日製作，偵訊筆錄則係於108 年3 月26日製作，均在蕭嫦娥死亡之後，其顯然不可能指導被告乙○○為上開供述，又被告乙○○前述所辯顯屬無從查證，自難遽信此一辯解，是被告乙○○改口後之證詞顯屬無稽，不足採信。

三、事實欄三部分：訊據被告己○○於偵訊、本院準備程序及審理時（見偵3654卷二第22、23頁，審訴卷第243 頁，訴619 卷第188 、545頁）、被告壬○○於本院準備程序及審理時（見審訴卷第243 頁，訴619 卷第188 、545 頁）對事實欄三所示犯行均坦承不諱，並有乙○○帳戶交易明細表（見偵3654卷二第105至117 頁）、壬○○、己○○、信鉦公司帳戶存摺存款明細表（見偵3654卷一第61至63頁）、匯款單據6 紙（見偵3654卷一第64至67頁）、新北市政府107 年4 月16日函及檢附信証公司變更登記表（見偵3654卷二第207 至208 頁反面）、信鉦公司資本額查核報告書、資本額變動表、股東繳納現金股款明細表（見偵3654卷一第70頁反面至71頁反面）、信鉦公司聯邦銀行存摺影本（見偵3654卷一第72、73頁）、被告壬○○向乙○○借款借據、出具之切結書、還款證明書（見偵3654卷二第72至75頁）等在卷可稽，足認其等任意性自白與事實相符，可以採信，被告己○○、壬○○犯行堪以認定。

四、事實欄四部分： 訊據被告庚○○對於此部分犯罪事實坦承不諱，至被告癸○○對事實欄四所示客觀事實固不爭執，惟矢口否認有此部分犯行，辯稱：伊於民悅公司設立登記時人在國外，將全部事務交由「陳俊傑」處理，伊不知設立登記之資金從何而來云云，辯護人則為其辯稱：被告癸○○對金流情形並不知情，與被告庚○○無犯意聯絡及行為分擔云云。經查：

㈠被告癸○○請「陳俊傑」處理公司設立登記事宜，再透過被告庚○○擔任借款人向被告乙○○借支2,000 萬元，被告乙○○遂於107 年3 月26日自乙○○帳戶轉帳2,000 萬元至癸○○帳戶，由不知情之民悅公司籌備處人員依「陳俊傑」之指示，於同日自癸○○帳戶轉匯2,000 萬元至民悅公司帳戶，且製作民悅公司股東繳納現金股款明細表、資本額變動表，併同民悅公司帳戶存摺影本交付與不知情之聰慧會計師事務所丙○○會計師於同日據以製作民悅公司資本額查核報告書，完成公司法第7 條所定經會計師查核簽證資本額之程序後，民悅公司籌備處真實姓名年籍不詳財務人員旋依「陳俊傑」之指示，於翌日即107 年3 月27日，先自民悅公司帳戶轉出2,000 萬元至癸○○帳戶，復自癸○○帳戶匯還2,000萬元至乙○○帳戶，並由庚○○給付乙○○利息4,000 元。嗣民悅公司籌備不詳人員依「陳俊傑」之指示，於107 年3月31日填具公司設立登記申請書，併同民悅公司帳戶存摺影本、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，表明民悅公司應收股款已收足，向臺北市政府申請民悅公司之設立登記而行使之，使該管承辦公務員經形式審查認為要件均已具備，於同日將民悅公司有關資本額之不實事項，登載於其職務上所掌民悅公司設立登記表之公文書等情，有乙○○帳戶交易明細表（見偵3654卷二第105至117 頁）、癸○○及民悅公司帳戶存摺存款明細表（見偵3654卷一第98至100 頁）、匯款單據4 紙（見偵3654卷一第101 、102 頁，偵3654卷二第134 至138 頁）、新北市政府107 年3 月31日函及檢附民悅公司設立登記表（見偵3654卷二第209 至212 頁反面）、民悅公司資本額查核報告書、資本額變動表（見偵3654卷一第105 頁反面至106 頁反面）、民悅公司聯邦銀行存摺影本（見偵3654卷一第107 、108 頁）、被告庚○○向被告乙○○借款之借據、出具之切結書、還款證明書（見偵3654卷二第76至78頁）、民悅公司匯入款及轉帳傳票2 紙（訴619 卷第173 、175 頁）等在卷可稽，此部分事實堪以認定。

㈡被告庚○○部分：被告庚○○於本院準備程序及審理對事實欄一所示犯行均坦承不諱（見審訴卷第243 頁，訴619 卷第189 、545 頁），並有上開非供述證據可佐，足認其任意性自白與事實相符，被告庚○○犯行堪以認定。

㈢被告癸○○部分：

⒈被告癸○○於偵訊時供稱：我在107 年3 月25日去中國大陸跑業務，107 年4 月9 日回來，匯款不是我辦理的，要回去問公司總經理「陳俊傑」，財務人員是他在處理等語（見偵3654卷二第44、45頁），並於本院準備程序時供稱：資本額2000萬是總經理「陳俊傑」在處理等語（見審訴卷第244 頁），而證人即民悅公司會計人員丁○○亦證稱：民悅公司總經理為「陳俊傑」等語（見訴619 卷第304頁），參以被告癸○○於民悅公司辦理設立登記期間不在國內，有其入出境查詢結果瀏覽資料存卷可查（見訴619卷第516 頁），是被告癸○○稱其委由「陳俊傑」辦理民悅公司設立登記事宜等語，固非無憑。

⒉惟按共同正犯，係共同實施犯罪行為之人，在共同意思範圍內，各自分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其犯罪之目的，其成立不以全體均行參與實施犯罪構成要件之行為為要件。如行為人以自己共同犯罪之意思，事前同謀，而推由其中一部分人實行犯罪之行為者，亦應認為共同正犯，使之對於全部行為所發生之結果，負其責任。又共同正犯之意思聯絡，原不以數人間直接發生者為限，即有間接之聯絡者，亦包括在內。經查，被告癸○○於偵訊時自陳：我回國之後設立登記辦完了，我當時還沒有出資。我知道公司要辦理設立登記，也知道庚○○去借錢。因為我們真的有要營業，這些東西我們會準備，所以覺得沒有關係。我承認違反公司法、違反商業會計法以及使公務員登載不實罪名等語（見偵3654卷二第47頁）。由被告上開供述可知，被告癸○○委請「陳俊傑」辦理驗資事宜時，明確知悉於民悅公司設立登記當時，民悅公司營運之資金並未實際到位，而係由庚○○向他人借支以因應驗資程序，是被告癸○○顯然明知「陳俊傑」將以不實填載股東已繳納股款一事，於申請文件虛偽表明收足股款，使承辦之公務員於所職掌文書上登載上開不實事項，以此方式辦理設立登記，猶仍委由「陳俊傑」辦理民悅公司設立登記事宜，並將自己及民悅公司帳戶資料交由「陳俊傑」遂行如事實欄四所示之匯款，是被告癸○○雖未親自參與實施構成要件行為，惟尚具共同犯罪之意，依前揭說明，仍應與「陳俊傑」、被告庚○○就上開犯行同負共同正犯之責。被告癸○○辯稱其不知資金來源亦未參與云云，洵無足採。

五、綜上所述，本案上開部分事證明確，被告乙○○、癸○○所辯洵無足採，被告乙○○等9 人此部分犯行洵堪認定，均應依法論科。

參、論罪科刑：

一、公司法第9 條第1 項前段之罪及商業會計法第71條第5 款之罪，均屬因身分關係成立之罪。被告乙○○、甲○○、丑○○、壬○○、庚○○等人雖非公司法之負責人或商業會計法所稱之商業負責人、主辦及經辦會計人員或依法受託代他人處理會計事務之人員，然被告甲○○與具有上開身分之子○○，被告乙○○與具有上開身分之被告戊○○，被告丑○○與具有上開身分之被告戊○○，被告壬○○與具有上開身分之被告己○○，被告庚○○與具有上開身分之癸○○共同犯罪，雖無特定身分關係，依刑法第31條第1 項之規定，仍應以正犯論。

二、再者，公司之變更登記等事項，於90年11月12日公司法修正後，主管機關僅形式審查申請是否違法或不何法定程式，而不再為實質之審查，是公司法修正後，辦理公司登記事項，如有明知為不實之事項，而使公務員登載於職務上所掌之公文書，足生損害於公眾或他人，即有刑法第214條之適用。是核被告子○○與甲○○就事實欄一，被告乙○○、戊○○與丑○○就事實欄二，被告己○○與壬○○就事實欄三，被告癸○○與庚○○就事實欄四等所為，均係犯公司法第9 條第1 項前段之未繳納股款罪、商業會計法第71條第5 款之利用不正方法致使財務報表發生不實之結果罪及刑法第214 條之使公務員登載不實罪。

三、就事實欄一部分被告子○○及甲○○，就事實欄二部分被告乙○○、戊○○、丑○○，就事實欄三部分被告己○○、壬○○，就事實欄四部分被告癸○○、庚○○及「陳俊傑」間有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。

四、被告等9 人分別利用不知情之公司人員、會計師製作公司設立登記申請書、股東繳納現金股款明細表、資本額變動表及資本額查核報告書等文件，而遂行本案犯行，為間接正犯。

五、被告等9 人各以一行為同時觸犯公司法第9 條第1 項前段之未繳納股款罪、商業會計法第71條第5 款之利用不正方法致使財務報表發生不實之結果罪及刑法第214 條之使公務員登載不實罪，屬想像競合，應從一重之公司法第9 條第1 項前段之股東股款未實際繳納罪處斷。

六、被告子○○前因賭博案件，經本院以101 年度簡字第3958號判處有期徒刑3 月確定，於101 年9 月20日執行完畢；被告丑○○前因違反公司法等案件，經臺灣臺北地方法院以106年度簡字第252 號判處有期徒刑1 年9 月確定，於106 年9月25日執行完畢，有其等臺灣高等法院被告前案紀錄表存卷可查。被告子○○、丑○○受有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯上開有期徒刑之罪，均為累犯。而觀司法院釋字第775 號解釋其解釋文及理由之意旨，係指構成累犯者，不分情節，一律加重最低本刑，於不符合刑法第59條所定要件之情形下，致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之個案，不符罪刑相當原則、比例原則。於此範圍內，在修正前，為避免發生上述罪刑不相當之情形，法院就該個案應裁量是否加重最低本刑；準此，該解釋係指個案應量處最低法定刑、又無法適用刑法第59條在內減輕規定之情形，法院應依此解釋意旨裁量不予加重最低本刑。經查上開被告2 人並無此種情形，是加重各該法定最低度刑，尚不至於使行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責，而無上開解釋所指不符罪刑相當原則與比例原則之情形，各應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑。

七、被告乙○○、甲○○、丑○○、壬○○、庚○○雖非公司法上之公司負責人，惟考量其等如事實欄所示之分工情狀，可責性較諸被告子○○、戊○○、己○○、癸○○並無較低之情狀，爰均不依刑法第31條第1 項但書之規定以減輕其刑，併此敘明。

八、爰審酌被告乙○○等9 人均明知未實際收取公司設立登記之現金股款，竟共同以申請文件表明收足，進而向主管機關申請設立登記，危害主管機關對公司登記管理之正確性，以及與各該公司往來對象之交易安全，所為實屬不該。兼衡被告乙○○、癸○○未坦承犯行，其餘被告則均坦承犯行之犯後態度，以及被告乙○○犯本案前已多次因犯與本案相類案件，而先後經臺灣臺北地方法院以106 年度簡字第1781號、臺灣士林地方法院以106 年度訴字第177 號、臺灣彰化地方法院以106 年度訴字第743 號判處罪刑（見被告乙○○之臺灣高等法院被告前案紀錄表，於本案不構成累犯）之素行，專科畢業之智識程度，已退休，需撫養父親之家庭生活狀況；被告子○○有上開前案之素行，專科畢業之智識程度，從事清潔業，無須扶養對象之家庭生活狀況；被告甲○○國中畢業之智識程度，現以從事人力派遣代班工作維生，無須扶養對象之家庭生活狀況；被告丑○○有上開前案之素行，高中畢業之智識程度，從事代客記帳業，需撫養妻子、小孩、父母之家庭生活狀況；被告戊○○專科畢業之智識程度，從事營造業，需撫養父母、小孩之家庭生活狀況；被告己○○國中畢業之智識程度，從事殯葬業，需撫養妻子、小孩之家庭生活狀況；被告壬○○國中畢業之智識程度，經營咖啡店，需撫養妻子、小孩之家庭生活狀況；被告癸○○博士畢業之智識程度，目前無業之家庭生活狀況；被告庚○○大學畢業之智識程度，從事醫療器材業，無須扶養對象之家庭生活狀況等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並諭知如易科罰金時之折算標準，以資處罰。

九、被告甲○○、己○○均未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，有其等臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可考，審酌其等雖因一時失慮而為本案犯行，然犯後均能坦承犯行，顯已有悔悟之心，堪認被告經此偵、審程序，已能知所警惕，信無再犯之虞，所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1 項第1 款之規定，均併宣告緩刑3 年，以啟自新。又為使其等於緩刑期間能從中記取教訓，並斟酌被告甲○○從事人力派遣之代班工作，目前月收入僅1 萬餘元，且罹患甲狀腺亢進、僵直性脊椎炎等疾病，以其經濟及生活狀況恐難負擔支付公庫款項及從事義務勞務，及被告己○○從事殯葬業，並須扶養妻子及3 名未成年子女，以其工作及生活狀況較難從事義務勞務等情狀，認有命被告甲○○接受法治教育培養正確法治觀念，及命被告己○○向公庫支付一定金額之必要，爰依刑法第74條第2 項第8 款，命被告甲○○應於緩刑期間內，依執行檢察官之命令，接受4 小時之法治教育課程，並依刑法第93條第1 項第2 款規定，諭知被告甲○○於緩刑期間付保護管束；另依同法第74條第2 項第4 款規定，命被告己○○應於緩刑期間內，依執行檢察官之命令，於指定之期間內向公庫支付現金新臺幣5 萬元。倘被告甲○○、己○○違反上開所定負擔情節重大，則依刑法第75條之1 第1 項第4 款之規定，本案緩刑之宣告得予撤銷，仍應執行所科處之刑罰。至被告庚○○雖請求為緩刑之宣告，然被告庚○○於本案發生前之106 年11、12月間，亦因犯公司法第9 條第1 項前段之未繳納股款罪、商業會計法第71條第5款之利用不正方法致使財務報表發生不實之結果罪及刑法第214 條之使公務員登載不實罪，經臺灣桃園地方法院以109年度訴字第1004號判決處有期徒刑3 月（目前尚未確定），有該判決存卷可查，是被告庚○○尚非因一時失慮而偶罹刑典，自難認本案所宣告之刑有何暫不執行為適當之事由，而無從為緩刑之宣告，附此敘明。

肆、沒收：犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前2 項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項分別定有明文。被告丑○○於本院審理時自陳因本案獲得報酬5,000 元（見訴828 卷第76頁），此為被告丑○○之犯罪所得。至被告乙○○部分，被告丑○○於偵訊時證稱被告乙○○所收取之報酬為3 萬5,000 元，並說明被告乙○○係以每百萬收取3,500 元之方式計算報酬，明確說明金額及計算依據，應屬可信，是被告乙○○之犯罪所得應為3 萬5,000 元。上開犯罪所得雖未扣案，仍應依刑法第38條之1 第1 項前段、第3 項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

乙、無罪部分：

壹、公訴意旨另以：被告乙○○就事實欄一部分與被告子○○、甲○○，就事實欄三部分與己○○、壬○○，就事實欄四部分與癸○○、庚○○間各有以申請文件表明收足股東未實際繳納之應收股款、以不實填載股東已繳納股款之不正當方法，使財務報表發生不實結果及使公務員登載不實之犯意聯絡，因認被告乙○○就此部分亦涉犯未繳納股款罪、利用不正方法致使財務報表發生不實之結果罪及使公務員登載不實罪等罪嫌等語。

貳、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2 項、第301 條第1 項前段分別定有明文。而事實之認定，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎。又依刑事訴訟法第161 條第1 項之規定：檢察官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知。且刑事訴訟上證明之資料，無論其為直接證據或間接證據，均須達於通常一般人均不致於有所懷疑，而得確信其為真實之程度，始得據為有罪之認定，若其關於被告是否犯罪之證明未能達此程度，而有合理性懷疑之存在，致使無從形成有罪之確信，根據「罪證有疑，利於被告」之證據法則，即不得遽為不利被告之認定。

參、公訴人認被告乙○○涉有此部分犯行，無非係以被告乙○○於調詢及偵訊時之供述，證人即同案被告子○○、甲○○、己○○、壬○○、癸○○、庚○○於調詢及偵訊時之證述等為主要論據。訊據被告乙○○對事實欄一、三、四所示客觀事實固不爭執，惟堅詞否認有上開犯行，辯稱：伊並不知被告甲○○、壬○○、庚○○借款之目的為何云云。

肆、經查：

一、被告乙○○於事實欄一、三、四所示時間，以所示金流出借並收回資金等情，業經本院認定如前，至被告稱其帳戶係借予蕭姓代書使用云云並不可採，亦如前述，是此部分事實首堪認定。

二、被告子○○、甲○○、壬○○、庚○○於調詢及偵訊時，固均證稱有為公司設立或增資時驗資之需求，直接或間接向被告乙○○借款，並於驗資後隨即返還等情，然細譯其等於調詢及偵訊時之證述內容，其中被告子○○於調詢及偵訊時均未提及被告乙○○是否知悉借款目的為何（見偵3654卷一第13、14頁，偵3654卷二第20頁反面至21頁）；被告甲○○於調詢時未提及被告乙○○是否知悉借款目的為何（見偵3654卷一第15、16頁），於偵訊時則證稱：（問：你如何跟乙○○說要借這1000萬元？）我跟乙○○說我朋友要買KTV 機台等語（見偵3654卷二第21、22頁）；被告壬○○於調詢時未提及被告乙○○是否知悉借款目的為何（見偵3654卷一第19、20頁），於偵訊時證稱：我跟乙○○借錢的理由我印象中我是說要週轉用等語（見偵3654卷二第23頁），於本院審理時則證稱：我沒有向乙○○說借錢的目的及用途等語（見訴619 卷第331 頁）；被告庚○○於調詢時未提及被告乙○○是否知悉借款目的為何（見偵3654卷一第23至25頁），於偵訊時證稱：我跟乙○○說我想要投資公司，跟他說成立公司時需要一筆資金，希望乙○○幫我，之後癸○○才能讓我入股加入股東，之後癸○○說暫時沒有要用到這筆錢，利息又很高，所以還給我要我先還回去給乙○○等語（見偵3654卷二第46頁）。至於被告己○○、癸○○於調詢及偵訊時則均稱未與被告乙○○接觸等語（見偵3654卷一第17頁反面、27頁，偵3654卷二第22、23、44、45頁）。綜觀上開事證，除被告庚○○外，無人向被告乙○○提及借款目的與公司設立登記有關；至被告庚○○雖以投資公司之名義向被告乙○○借款，然並未向被告乙○○提及驗資完畢後會立即返還款項。又被告甲○○、壬○○、庚○○向被告乙○○借款後，雖均在借款後1 至3 日內即返還款項，然並無證據顯示被告乙○○於借款之初即知悉其等會於數日內還款，自不能憑此推論被告乙○○早已知悉其等借款之用途。是由卷內供述證據，均無從證明被告乙○○於將款項貸予被告甲○○、壬○○、庚○○3 人之際，即知悉款項係要做為虛偽驗資之用。

三、至被告乙○○雖聲請傳喚被告甲○○作證，欲證明被告乙○○不知借款目的為何，惟本院合法傳拘被告甲○○，被告甲○○均未到庭。嗣被告甲○○雖於被告乙○○部分言詞辯論終結後通緝到案，然於本院訊問時被告甲○○陳稱：我不認識乙○○，也不清楚乙○○在借錢時是否知道借的錢是要驗資用等語（見訴619 卷第590 頁），是傳喚被告甲○○以證人身分作證對待證事實之查明顯無助益，而無調查之必要，附此敘明。

四、綜上所述，就事實欄一、三、四部分，本案檢察官所提出之證據，尚未達於通常一般人均不致於有所懷疑，而得確信被告乙○○於將款項貸與被告甲○○、壬○○、庚○○之初，即明確知悉其等借款目的，本院自無從形成被告乙○○與本案其他被告間有以申請文件表明收足股東未實際繳納之應收股款、以不實填載股東已繳納股款之不正當方法，使財務報表發生不實結果及使公務員登載不實之主觀犯意聯絡，此外，卷內復查無其他積極證據足資認定被告乙○○確有上開犯行，被告乙○○此部分犯罪尚屬不能證明，依前揭說明，自應就此部分為被告乙○○無罪之諭知。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段、第301 條第1項，公司法第9 條第1 項前段，商業會計法第第71條第5 款，刑法第11條前段、第28條、第31條第1 項前段、第214 條、第55條、第41條第1 項前段、第47條第1 項、第38條之1 第1 項前段、第3 項、第74條第1 項第1 款、第2 項第4 款、第8 款、第93條第1 項第2 款，刑法施行法第1 條之1 ，判決如主文。

本案經檢察官辛○○提起公訴及追加起訴，由檢察官秦嘉瑋到庭執行職務。