臺灣新北地方法院102年度訴字第2048號

臺灣新北地方法院民事判決　　　　　　 102年度訴字第2048號

原告

徐呂秀琴

訴訟代理人

徐倩芬

被告

英泉食品股份有限公司

法定代理人

葉賢三 應受送達處所不明，已為公示送達

　　　　　　葉莊碧雲　應受送達處所不明，已為公示送達

　　　　　　葉美伶　　應受送達處所不明，已為公示送達

上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院於民國103 年2月25 日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

壹、程序方面：

一、按公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，應行清算程序；此為公司法第26條之1 準用同法第24條規定：「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算。」所明定。又同法第25條規定：「解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散。」，及股份有限公司之清算，以董事為清算人，但公司法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限，同法第322 條第1 項亦有明文。查本件被告業經經濟部於民國101 年2 月3 日經授中字第00000000000 號函廢止登記，此有經濟部函及被告公司最近一次變更登記資料在卷可稽（見本院卷第24至第28頁），依上開規定，被告即應行清算程序，且應以董事葉賢三、葉莊碧雲及葉美伶為本件訴訟之被告法定代理人，始為適法。又被告公司迄今猶未完成清算程序，則其法人格尚未消滅，自有當事人能力，合先敘明。

二、次按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起，民事訴訟法第247 條第1 項前段定有明文。而所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言，若縱經法院判決確認，亦不能除去其不安之狀態者，即難認有受確認判決之法律上利益（最高法院52年台上字第1240號判例參照）。查本件原告主張系爭抵押權存續期間已屆滿，且並無擔保之債權存在，惟被告迄今仍未予以塗銷，則系爭抵押權所擔保之債權是否確實存在，確使原告於法律上地位存有不安之狀態，而此種不安之狀態，得以對被告之確認判決將之除去，揆諸前揭判例意旨，原告提起本件確認訴訟，自有即受確認判決之法律上利益存在。

三、本件被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。

貳、實體方面：

一、原告起訴主張：緣訴外人彭裕德為被告之乳品經銷商，為提供貨款擔保，乃以原告繼承自配偶徐正凡所有如附表所示之不動產（下稱系爭房地），於民國76年7 月15日設定如附表所示之本金最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）登記予被告，存續期間自76年7 月14日至79年7 月13日，惟於系爭抵押權存續期間，訴外人彭裕德及設定債務人兼義務人徐正帆，並無任何債權債務關係，縱然有債權之存在，然自系爭抵押權存續期間屆滿之日即79年7 月13日起，迄今已逾15年之請求權時效，是系爭抵押權所擔保債權之請求權確已罹於時效而消滅。又定有存續期間之最高限額抵押契約，於期間屆滿後，或其擔保之債權所由生之契約於存續期間已合法終止，或因其他事由而消滅，因無既存之債權，而將來亦確定不再發生債權，其原擔保之存續期間內所可能發生之債權自始不存在、或已確定不存在，則依抵押權之從屬性，原告自得請求塗銷抵押權設定登記等語。並聲明：如主文所示

二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或陳述。

三、經查，原告主張之事實，業據其提出與所述相符之系爭土地登記謄本、建物登記謄本、經濟部101 年2 月3 日經授中字第0000 0000000號函、台灣雲林地方法院函等影本件在卷可稽，而被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述，原告上開之主張，應堪信為真實。

四、按最高限額抵押權所擔保之原債權，因約定之原債權確定日期屆至而確定，民法第881 條之12第1 項第1 款定有明文。又最高限額抵押契約定有存續期間者，如其存續期限業已屆滿，應認將來已確定不再發生債權，而原擔保之存續期間內所可能發生之債權，如已確定不存在，則基於抵押權之從屬性，既無主債權存在，最高限額抵押權亦應歸於消滅，自應許抵押人請求抵押權人塗銷抵押權設定登記。經查，系爭抵押權所約定之存續期間業已屆滿，且該期間內所可能發生之債權，已確定不存在，業經本院認定如前，則基於抵押權之從屬性，該最高限額抵押權自應歸於消滅。

五、從而，原告訴請確認系爭最高限額抵押權所擔保之債權不存在，並請求被告塗銷系爭抵押權之登記，自屬有據，應予准許。

六、結論：本件原告之訴為有理由，爰依民事訴訟法第385 條第1 項前段、第78條，判決如主文。

附表（102年度訴字第2048號不動產及抵押權登記之附表）：

一、不動產標示：土地：新北市○○區○○段000 地號、面積123.18平方公尺、應有部分4 分之1建物：新北市○○區○○街000巷00弄0號、面積88.32平方公尺、所有權全部

二、上開不動產設定之最高限額抵押權標示：登記次序7。登記字號北中地登字第025065號。登記日期民國76年7月15日。擔保債權總金額本金最高限額新臺幣100萬元。