臺灣新竹地方法院100年度司字第16號

臺灣新竹地方法院民事裁定　　　　　　　 100年度司字第16號

聲請人

鄭清海

相對人

國星建設開發有限公司

上列聲請人聲請解任國星建設開發有限公司清算人事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：關係人楊錦蘭於民國（下同）99年7月30日經本院99年度司字第33號民事裁定選派為相對人國星建設開發有限公司（下稱國星公司）之清算人，迄今已7月，惟仍未聲報就任，為利國星公司清算事務，爰依法聲請解任清算人並另行選派清算人等語。

二、按法院因利害關係人之聲請，認為必要時，得將清算人解任；清算人與公司之關係，除本法有規定外，依民法關於委任之規定；有限公司之解散準用無限公司之有關規定，公司法第82條前段、第97條及第113條分別定有明文。又憲法為維護人民之自由及權利，特在第22條明定於不妨害社會秩序公共利益者均可受保障，並於同法第23條臚列對於自由權利限制之要件，且須以訂定法律之方式，始得加以限制。準此，除有法律明文規定予以限制外（例如律師法第22條），人民應有權利不接受法院所命之職務。是於法院選派清算人之情形，亦須被選定人為就任之承諾，始屬公司之清算人（最高法院93年度台上字第2396號判決、臺灣高等法院96年度非抗字第58號裁定參照）。查本件聲請人為國星公司之股東，與國星公司是否清算完結即有利害關係；次查國星公司經經濟部以96年8月10日經授中字第0963510722號函廢止登記，經國星公司股東即本件聲請人依公司法第113條準用同法第81條規定聲請選派清算人後，本院於99年7月30日以99年度司字第33號民事裁定選派楊錦蘭為國星公司之清算人，該裁定於99年8月6日送達於楊錦蘭，惟楊錦蘭迄未向本院聲報就任為國星公司之清算人，亦未曾進行任何清算事務等情，業據本院調閱本院99年度司字第33號民事裁定選派清算人卷宗查閱無訛。揆諸前揭說明，法院選派之清算人有權利拒絕接受所命職務，且須經其為就任之承諾，始與公司發生委任關係，楊錦蘭既未為就任清算人之承諾，自不能認係合法之清算人，是聲請人向本院聲請解任國星公司之清算人並另行選派清算人，容有未洽，允宜依公司法第113條準用同法第79條、第81條之規定聲請變更或選任清算人。

三、次按解散之公司，除因合併、破產而解散者外，應行清算，公司法第24條定有明文。又無限公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限；不能依公司法第79條規定定其清算人時，法院得因利害關係人之聲請，選派清算人，公司法第79條、第81條分別定有明文，而上開規定於有限公司清算時準用之，亦為公司法第113條所明文。查楊錦蘭雖經本院以99年度司字第33號民事裁定選派為國星公司清算人，惟楊錦蘭未為就任清算人之承諾，不能認係國星公司合法之清算人等情，已如前述，本院基於監督公司清算職能，為處理國星公司之未了結事務，以儘速消滅其法人格，另參新竹律師公會所提供有意願擔任本院遺產、破產管理人律師名冊，爰選派龍其祥律師為國星公司之清算人，衡之應為妥適。

四、依非訟事件法第175條第3項、第24條第2項，裁定如主文。