臺灣新竹地方法院98年度竹小字第411號

臺灣新竹地方法院民事小額判決　　　　 98年度竹小字第411號

原告

丁○（台灣）商業銀行股份有限公司

法定代理人

甲○○

訴訟代理人

丙○○

訴訟代理人

乙○○

被告

昱力鑫企業有限公司

　　　　　　辛○○

兼法定代理　己○○

人

　　　　　　庚○○

　　　　　　戊○○

　　　　　　壬○○

上列當事人間請求返還消費借貸款事件，本院於民國98年12月30日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

甲、程序方面

一、本件被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。

二、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前三條之規定，公司法第24條、第25條、第26條之1 分別定有明文。次按有限公司變更章程、合併、解散及清算，準用無限公司有關之規定；無限公司之清算，以全體股東為清算人；但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限，公司法第113 條、第79條亦定有明文。查被告昱力鑫企業有限公司（下稱昱力鑫公司）業經主管機關於民國98年10月5日以經授中字第09833197290 號函核准解散登記在案，該公司未向本院呈報清算人或清算完結等情，此有被告昱力鑫公司之公司變更登記表、本院民事案件索引卡查詢附卷可參，故依公司法第113 條、第79條之規定，自應以全體股東即己○○、庚○○、戊○○、壬○○為被告昱力鑫公司之法定清算人，並為被告昱力鑫公司之共同法定代理人，合先敘明。

乙、實體方面

一、原告主張：

㈠、原告依行政院金融監督管理委員會民國96年10月11日金管銀（五）字第09600439221 號函，自96年12月1 日起與華僑商業銀行股份有限公司（下稱華僑銀行）合併，華僑銀行為消滅公司，原告為存續公司，故華僑銀行合併前之一切權利義務，均由原告概括承受。

㈡、被告昱力鑫企業有限公司邀同被告己○○、辛○○為連帶保證人，於94年11月7 日向華僑銀行借款新臺幣（下同）3 百萬元，並約定借款期間自94年11月7 日起至97年11月7 日止以每個月為1 期，共分36期，依年金法按月平均攤還本息，利息則按華僑銀行之基準利率（目前為年利率百分之3.57），加碼年率百分之3.77（即7.34％）機動調整，如有逾期償還本息，逾期6 個月以內者另按借款利率百分之10，超過6個月以上者，另按借款利率百分之20加計違約金。詎被告昱力鑫企業有限公司於借款到期後未依約全數清償，依約定書第5 條第㈠項之約定：上開借款已喪失期限利益，全部債務視為到期，被告昱力鑫企業有限公司尚積欠原告如主文第1項所示之本金、利息與違約金未為清償，被告己○○、辛○○為連帶保證人，自應與被告昱力鑫企業有限公司負連帶清償責任，為此依消費借貸、連帶保證之法律關係提起本訴，並聲明請求被告連帶給付如主文第1 項所示之本金、利息及違約金。

二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

三、得心證之理由：

㈠、查原告主張之上開事實，業經提出借據、保證書、約定書、還款計算單、行政院金融監督管理委員會函、原告存放款牌告利率變動紀錄表各一份為證，核與其所述相符，被告均受合法通知未於言詞辯論期日到場，復皆未提出任何書狀作何有利於己之聲明或陳述，以供本院審酌，參諸前述，自堪信原告之主張。

㈡、從而，從而，原告依消費借貸及連帶保證契約之法律關係，訴請被告連帶給付如主文第1 項所示之金額、利息及違約金，即為有理由，應予准許。

四、假執行之宣告：本件係為被告敗訴之小額訴訟判決，爰依職權宣告假執行，並於判決時確定被告應負擔之訴訟費用如主文第2項所示之金額。

五、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條之23、第436 條第2 項、第385 條第1 項前段、第78條、第85條第2 項、第436 條之19第1 項、第436 條之20，判決如主文。