臺灣士林地方法院107年度聲字第216號

臺灣士林地方法院民事裁定　　　　　　　107年度聲字第216號

聲請人

張立群

聲請人

張立佑

相對人

承慧股份有限公司

特別代理人　賴國欽律師

上列聲請人聲請為相對人選任特別代理人事件，本院裁定如下：

主文

理由

聲請意旨略以：伊對相對人提起確認董事委任關係不存在訴訟，經本院以107 年度訴字第1391事件受理（下稱系爭訴訟），惟相對人之監察人已死亡，而現任董事除聲請人外雖尚有張利潔1 人，然因聲請人原為相對人董事，依法不得由張利潔再代理相對人與伊進行系爭訴訟，為此，爰依法聲請本院選任相對人之特別代理人。

按對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人，或其法定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人。無訴訟能力人有為訴訟之必要，而無法定代理人，或法定代理人不能行代理權者，其親屬或利害關係人，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人。民事訴訟法第51條第1 項、第2 項分別定有明文。所謂無法定代理人，係指依民法或其他法令規定，法定代理人尚未產生而言。所謂法定代理人不能行代理權，不僅指法律上不能（如經法院宣告停止其權利）而言，並包括事實上不能（如心神喪失、利害衝突等）在內（最高法院50年臺抗字第187 號判例參照）。又股份有限公司應由董事長對外代表公司，惟公司與董事間訴訟，除法律另有規定外，則由監察人或股東會所選任之人代表公司為訴訟，公司法第208 條第3 項、第213 條定有明文，其立法目的乃恐董事長代表公司對董事起訴，難免有循私之舉。若公司已解散行清算程序，公司董事雖不得以董事身分執行職務，而應由清算人執行清算事務，但公司之清算，原則上以董事為清算人，除非公司法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限（公司法第322 條第1 項）。且清算人於執行清算事務範圍內，除另有規定外，其權利義務與董事同（公司法第324 條) 。是董事原則上應為清算人，且清算人之權利義務與董事同，則董事以清算人身分對董事為訴訟，亦難免有循私之舉。依同一法理，仍不宜由董事以清算人身分對董事為訴訟。再查清算中，公司股東會與監察人依然存續，對董事之訴訟依法仍應由監察人或股東會所選任之人代表公司為之，始為適法。

經查，聲請人現仍登記為相對人之董事，則系爭訴訟，依法應由監察人代表相對人，惟相對人並未設置監察人，有相對人公司變更登記事項卡附卷可稽，堪認相對人現即無可為法定代理人之人。惟相對人有於本院系爭訴訟應訴之必要，如不予選任特別代理人進行訴訟，恐致久延而致聲請人受損害，依首揭法條規定，則聲請人聲請就系爭訴訟為相對人選任特別代理人，於法有據，應予准許。本院審酌相對人除聲請人外，復無其他董事，而經本院函請臺北律師公會推薦願任之律師，供本院遴選為相對人公司之特別代理人，經徵詢意見後，賴國欽律師願任本件特別代理人，爰自該推薦名單中，選任賴國欽律師為相對人與聲請人就系爭訴訟，擔任相對人之特別代理人，以保障相對人之權益，並利於訴訟之進行與終結。另關於賴國欽律師受任為被告特別代理人之費用，經本院審酌本案之案件繁雜程度、審理可能所需時程等，認以新臺幣2 萬元為適當，茲命原告墊付之。

爰裁定如主文。