臺灣臺中地方法院113年度金訴字第1470號

• 裁判案由: 詐欺等
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣臺中地方法院
• 裁判日期: 113 年 07 月 25 日
• 法官: 林忠澤
• 被告: 蔡浩倫

臺灣臺中地方法院刑事判決
113年度金訴字第1470號
公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官
被 告 蔡浩倫

上列被告因詐欺等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第21061號），被告於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定改依簡式審判程序審理，判決如下：
主 文
蔡浩倫犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑陸月。扣案如附表一編號2至6所示之物及附表二編號1所示印文，均沒收。
未扣案之犯罪所得新臺幣壹萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實及理由
一、本案被告蔡浩倫所犯之罪，並非法定刑為死刑、無期徒刑或最輕本刑3年以上有期徒刑之罪，亦非高等法院管轄第一審
之案件，其於本院準備程序中就被訴事實已為有罪之陳述，本院乃裁定進行簡式審判程序。又按組織犯罪防制條例第12條第1項中段規定：「訊問證人之筆錄，以在檢察官或法官
面前作成，並經踐行刑事訴訟法所定訊問證人之程序者為限，始得採為證據」等語，已明文排除被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所為之陳述，得適用刑事訴訟法第159條之2、第159條之3及第159條之5等例外得採為證據之規定，此係刑事訴訟法中關於證據能力之特別規定，應優先適用之。因此在違反組織犯罪防制條例案件，證人於警詢時之陳述，絕對不具證據能力，無適用刑事訴訟法第159條之2、第159條之3及第159條之5等規定之餘地，不得採為有罪判決基礎。從而，本案關於證人之警詢筆錄，於組織犯罪防制條例部分，均不具有證據能力，則本判決以下認定被告所犯參與犯罪組織部分，均排除證人之警詢筆錄作為證據，先予敘明。復簡式審判程序之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項審判外陳述排除之限制，再被告對於卷內之各項證據亦不爭執證據能力，故卷內所列之各項證據，除關於證人之警詢筆錄，於組織犯罪防制條例部分均不具有證據能力外，其餘依法自得作為證據，亦予敘明。
二、本件犯罪事實及證據理由，除證據部分補充「被告蔡浩倫於本院準備程序及審理時之自白」外，餘均引用檢察官起訴書（如附件）之記載。
三、論罪科刑部分
（一）核被告蔡浩倫所為，係犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、刑法第216條、第210條之行使偽造私文書罪、刑法第216條、第212條之行使偽造特種文書罪、刑法第339條之4第2項、第1項第2款之三人以上共同詐
欺取財未遂罪。
（二）被告利用不知情之刻印業者偽刻「陳坤翔」之印章1顆以
遂行犯行，為間接正犯。又被告與真實姓名年籍不詳Telegram暱稱「天之驕子」、「SWAG JVID AV麻豆探花」、「Kfc」、「乙谷」、「《洛》花蓮業務No.17」之成年人及所
屬詐欺犯罪組織成員間，有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。
（三）被告偽造「陳坤翔」印章1顆，及於附表二所示之私文書
上偽造「銓寶投資股份有限公司」、「陳坤翔」署押之行為，為偽造該私文書之階段行為，其偽造私文書後進而持以行使，偽造之低度行為應為行使之高度行為所吸收，均不另論罪。
（四）被告所犯參與犯罪組織、行使偽造私文書罪、行使偽造特種文書罪、三人以上共同詐欺取財未遂罪間，有部分重疊合致，且犯罪目的單一，依一般社會通念，應論以想像競合犯，依刑法第55條規定，從一重論以三人以上共同詐欺取財未遂罪。
（五）被告已著手於三人以上共同犯詐欺取財行為而未遂，所生危害較既遂犯為輕，爰依刑法第25條第2項規定，按既遂
犯之刑，減輕其刑。
（六）被告於偵查、本院準備程序及審理時，就參與犯罪組織犯行部分，自白犯罪，原應依組織犯罪防制條例第8條第1項後段規定，減輕其刑，惟被告所犯參與犯罪組織罪，係屬想像競合犯中之輕罪，此部分想像競合輕罪得減刑部分，本院於依刑法第57條量刑時，併予審酌（最高法院108年
度台上字第4405號、第4408號判決意旨參照）。
（七）爰審酌被告正值壯年，不思循正當途徑獲取財物，反加入詐欺犯罪組織，並偽造如附表二所示之私文書，以非法方法圖謀不法所得，欲詐取告訴人之財物，助長詐欺犯罪之猖獗、破壞金融秩序，嚴重影響社會治安，所為實不足取，惟念及被告犯後坦承犯行，知所悔悟，態度尚佳，且符合組織犯罪防制條例第8條第1項後段減刑規定，衡以被告於犯罪動機與目的、犯罪手段、參與犯罪之程度、前科素行，暨被告於本院審理時自陳學歷、職業、家庭經濟生活狀況等語（見本院卷第57頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑。
四、沒收部分
（一）在附表一編號3之「陳坤翔」印章1顆，係被告委請刻印業者偽刻乙節，業據被告供稱在卷（見本院卷第54頁），應依刑法第219條之規定，不問屬於犯人與否，宣告沒收。
（二）扣案如附表一編號5所示之物，係上游委由被告列印後於
本案犯罪時出示使用或預備供犯罪使用，扣案如附表一編號4所示之物，用以與上游聯繫本案，扣案如附表一編號6所示之物，為被告購買供犯罪使用，且均為被告所有等情，業據被告供稱在卷（見本院卷第54至55頁），均係供被告犯本案犯罪所用之物，爰俱依刑法第38條第2項前段之
規定，宣告沒收之
（三）偽造之私文書部分：
按偽造之印章、印文或署押，不問屬於犯人與否，沒收之，刑法第219 條定有明文。本條規定係採義務沒收主義，是凡偽造之印章、印文或署押，不論是否屬於犯人所有，苟不能證明業已滅失，均應依法宣告沒收（最高法院96年度台上字第1310號判決意旨參照），此乃刑法第38條第2項但書所稱之特別規定，應優先適用。按偽造他人之印文及署押，雖為偽造私文書行為之一部，不另論以刑法第217條第1項之罪，但所偽造之此項印文、署押，則應依同法第219 條予以沒收（最高法院47年度台上字第883號判決
意旨參照）。經查，扣案如附表一編號1所示之物，已持
向告訴人行使而交付，已非被告所有，僅該份其上被告偽造如附表二編號1所示印文，依刑法第219 條沒收；而附
表一編號2所示之物，為被告所有，預備供犯罪所用之物
，亦予以沒收，然就其上偽造如附表二編號2所示印文即
不重複沒收。
（四）按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項定有明文，復按犯第3條之罪者，對於參加組織取得之財產，未能證明合法來源者，亦同。組織犯罪防制條例第7條第2項定有明文。經查，被告於本院審理時供稱其參與本案犯罪組織犯罪所得為新臺幣1萬元(見本院卷第56頁)，此部分為被告參與犯罪組織之犯罪所得
，且未扣案，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，又因有關犯罪所得之沒收係採總額原則，不扣除成本，故上開所得縱因收取贓款時支付相關費用，仍應予沒收，亦不予扣除，併予敘明。
（五）至扣案編號7之現金，與本案無關聯性，為被告供承在卷
（見本院卷第54頁），復非違禁物，爰不為沒收之諭知，併此敘明。
五、依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項。
本案經檢察官何昌翰提起公訴，檢察官宋恭良到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　113 　年　　7 　　月　　25　　日(註：原訂宣判日期113年7月25日因颱風停止辦公，故順延至次1工作日）
刑事第七庭 法　官　林忠澤
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。
書記官　王嘉仁
中　　華　　民　　國　　113 　年　　7 　　月　　26　　日附錄犯罪科刑法條：
組織犯罪防制條例第3條
發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期
徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以
下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微
者，得減輕或免除其刑。
以言語、舉動、文字或其他方法，明示或暗示其為犯罪組織之成員，或與犯罪組織或其成員有關聯，而要求他人為下列行為之一者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金：
一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。
二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。
前項犯罪組織，不以現存者為必要。
以第2項之行為，為下列行為之一者，亦同：
一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。
二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上，已受該管公務員解散命令三次以上而不解散。
第2項、前項第1款之未遂犯罰之。

洗錢防制法第2條
本法所稱洗錢，指下列行為：
一、意圖掩飾或隱匿特定犯罪所得來源，或使他人逃避刑事追訴，而移轉或變更特定犯罪所得。
二、掩飾或隱匿特定犯罪所得之本質、來源、去向、所在、所有權、處分權或其他權益者。
三、收受、持有或使用他人之特定犯罪所得。

中華民國刑法第210條
（偽造變造私文書罪）
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有
期徒刑。

中華民國刑法第212條
偽造、變造護照、旅券、免許證、特許證及關於品行、能力、服務或其他相類之證書、介紹書，足以生損害於公眾或他人者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。

中華民國刑法第216條
（行使偽造變造或登載不實之文書罪）
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。

中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期
徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
附表一：
編號 物品名稱 數量 備註 1. 銓寶投資股份有限公司代理國庫送款回單存款憑證 1紙 已使用 2. 銓寶投資股份有限公司代理國庫送款回單存款憑證 3紙 空白 3. 印章 1枚 「陳坤翔」 4. VIVO Y785G行動電話（內含門號0000000000號SIM卡，序號000000000000000、00000000000000號） 1支 5. 工作證 1張 6. 證件套 5個 7. 現金 3900元
附表二：
編號 偽造文書 數量 偽造之署押 數量 備註 1 銓寶投資股份有限公司代理國庫送款回單存款憑證 (附表一編號1) 1張 銓寶投資股份有限公司收訖章 1枚 偵卷第315至317頁 銓寶投資股份有限公司公司章 1枚 陳坤翔 1枚 2 銓寶投資股份有限公司代理國庫送款回單存款憑證 (附表一編號2) 3張 銓寶投資股份有限公司收訖章 各1枚 偵卷第315至317頁 銓寶投資股份有限公司公司章 各1枚 陳坤翔 各1枚