臺灣臺中地方法院98年度附民字第538號

• 裁判案由: 請求損害賠償
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣臺中地方法院
• 裁判日期: 98 年 12 月 15 日
• 法官: 張靜琪、莊嘉蕙、丁智慧
• 法定代理人: 蔡建澤
• 原告: 玖洋有限公司法人
• 被告: 甲○○

臺灣臺中地方法院刑事附帶民事裁定　　 98年度附民字第538號原　　　告　玖洋有限公司
法定代理人　蔡建澤
被　　　告　甲○○
上列被告因98年度自字第53號背信案件，經原告提起附帶民事訴訟，請求損害賠償，本院裁定如下︰
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
事 實
甲、原告方面：
一、聲明：（一）被告應給付原告新臺幣(下同)76萬5231元，及其中28萬元自附件一所示之日起至清償日止；另48萬5231元自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，均按年息百分之5計
算之利息。（二）原告願供擔保，請准宣告假執行。
二、陳述：原告基於信任關係，委託被告負責之又新資訊網路股份有限公司(下稱又新公司)管理及維護原告公司網站，而於民國(下同)97年11月12日與又新公司簽訂企業網路內容服務合約書，費用共計28萬元，雙方並同意由原告簽發支票分期支付上開費用。被告雖曾複製原告網頁結構，並修改1至2張圖片令原告先行參考，以便使原告安心付款。惟自98年2月28日迄今，被告未曾依約提供原告任何服務。原告之法定代
理人因長年國內外奔波而無暇他顧，雖於98年5月30日第3張支票兌現後已察覺有異，惟至同年9月20日始交由原告公司
職員主動與被告聯絡。嗣後被告指派其配偶施宏燁與原告公司人員面談協商2次，原告要求履行契約或退款，但施宏燁
以無法做主須由公司決定之詞推託。被告亦以合約書係已離職之職員所承辦，有任何事情應找該承辦人員，或以公司股東拆夥，公司內有問題等理由卸責。即使經原告於98年10月8日委託律師發函，請求被告履約，被告仍不為所動。是自
97年11月簽約至今已逾1年，被告仍未依約處理任何事務，
實已違背其任務，並已造成原告財產上重大損害。原告已解除契約，自得依民法第259條第2款規定請求被告返還其所受領之金錢，並附加自受領時起之利息。另原告因考量擴大收入來源及市場競爭之所需，而建立時下科技所需之網站，惟被告受原告委託製作網站，卻無故拖延，甚至無任何製作網站規劃，致原告公司98年度收入與往年平均年收入相較明顯減少。經查，95年、96年、97年稅前淨利平均為72萬5209元，然98年因網站未如期完成，致98年截至營業稅申報期間換算稅前淨利為23萬9978元，稅前淨利短少48萬5231元，故原告依法向被告請求上開因其債務不履行所生之損害，爰請求被告賠償之。
三、證據：提出刑事抗告狀、律師函影本各1件、支票影本3張、95、96、97年度營業所得結算申報書影本各1件、98年度1至10月份營業人銷售額與稅額申報書影本1件，並引用刑事案
件之證據資料。
乙、被告方面：
未為任何聲明與陳述。
理 由
一、按提起附帶民事訴訟，應於刑事訴訟起訴後第二審辯論終結前為之。但在第一審辯論終結後提起上訴前，不得提起。刑事訴訟法第488條定有明文。是自訴案件經第一審法院以裁
定駁回其自訴者，在不經言詞辯論之刑事抗告程序中，即不得對之任意提起附帶民事訴訟，此觀同法並無有關抗告程序得提起附帶民事訴訟之規定自明，最高法院91年度台抗字第139號判決意旨可參。
二、查本件被告經原告即自訴人自訴98年度自字第53號背信案件，業經本院於98年11月27日裁定駁回自訴在案，有該裁定書1份在卷可稽，嗣原告就該裁定雖提起抗告，惟依上開說明
，於刑事抗告程序中本不得任意提起附帶民事訴訟，是原告遲於98年12月9日始提起本件附帶民事訴訟，顯不合法，應
以裁定駁回原告之訴，而原告之訴既經駁回，其假執行之聲請，亦失所附麗，應一併駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第503條第4項，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　98　　年　　12　　月　　15　　日臺灣臺中地方法院刑事第5庭
審判長法 官 張靜琪
法 官 莊嘉蕙
法 官 丁智慧
上正本證明與原本無異。
如不服本裁定非對於刑事裁定有抗告時不得抗告，並應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 林錦源
中　　華　　民　　國　　98　　年　　12　　月　　15　　日