臺灣臺中地方法院107年度聲字第207號

臺灣臺中地方法院民事裁定　107年度聲字第207號

聲請人

玉山商業銀行股份有限公司

法定代理人

曾國烈

代理人

陳煜瀅

相對人

鮮福農產企業有限公司

特別代理人　黃紫芝律師

上列聲請人聲請為鮮福農產企業有限公司選任特別代理人事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、按「對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人，或其法定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人」，民事訴訟法第51條第1 項定有明文。此所謂法定代理人不能行代理權，不僅指法律上不能（如經法院宣告停止其權利）而言，並包括事實上之不能（如心神喪失、利害衝突等）在內。又按經法院依民事訴訟法第51條規定選任之特別代理人，除係律師依律師法第21條規定，非經釋明有正當理由，不得辭任外，得不接受法院所命職務（最高法院88年度台上字第354 號民事裁判意旨參照）。

二、本件聲請意旨略以：相對人於民國106 年3 月1 日向伊借款新臺幣（下同）105 萬元，其法定代理人張展嘉於107 年1月26日死亡，迄未選任新任法定代理人，亦無其他董事、股東或其他負責人，然伊有對相對人提起假扣押及請求返還借款等訴訟程序之必要，為此依民事訴訟法第51條第1 項、第52條、強制執行法30條之1 之規定，聲請選任張展嘉之姐張依茹為法定代理人等語。

三、經查，相對人向聲請人借款105 萬元，相對人之法定代理人張展嘉於107年1月26日死亡，迄未選任新任法定代理人，亦無其他董事、股東或其他負責人等情，業經聲請人提出借款契約影本、欠款明細、公司變更登記表影本、除戶戶籍謄本為證。聲請人為請求相對人返還借款，有對相對人進行訴訟行為之必要，因相對人無法定代理人，恐致久延受損害，而聲請本院選任相對人特別代理人，並無不合。聲請人雖聲請由張展嘉之姐張依茹為相對人之特別代理人，惟張展嘉死亡後，張依茹已聲明拋棄繼承，經本院107 年度司繼字第1071號於107 年4 月26日准予備查，此經調取前揭卷宗核閱確實；且本院函詢張依茹是否願任相對人之特別代理人表示意見，張依茹迄未回復，堪認其並無意願，自不得強令張依茹為相對人之特別代理人。又本院函請社團法人臺中律師公會推薦律師擔任特別代理人，依該會函送願任特別代理人之會員名冊，審酌名冊中黃紫芝律師專長為民事訴訟，具備專業知識及能力，允可秉持其專業倫理於本件訴訟中擔任相對人之特別代理人，黃紫芝律師亦具狀表示同意，爰依首揭規定，選任黃紫芝律師於聲請人對相對人假扣押、提起民事返還借款訴訟、聲請強制執行時，為相對人之特別代理人。

三、依民事訴訟法第51條第1項，裁定如主文。