臺灣臺中地方法院97年度聲字第853號

臺灣臺中地方法院民事裁定　　　　　　　 97年度聲字第853號

聲請人

信發實業有限公司

法定代理人

甲○○

相對人

吉倫企業管理顧問有限公司

相對人

之1

代理人

乙○○

聲請人聲請選派清算人事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：聲請人欲取回本院85年度存字第730號提存事件之擔保金，所為催告須通知相對人之所有股東。而聲請人於民國97年3月5日以存證信函個別通知相對人之5名股東，但相對人之股東均不予理會。爰依公司法規定，聲請法院選派相對人之清算人。

二、經查：相對人吉倫企業管理顧問有限公司（聲請狀誤載為吉倫企管有限公司）已於民國89年3月31日經經濟部以經89中字第089662096號函撤銷登記在案，此有該公司登記查詢資料在卷可稽。而按公司法第26條之1規定：「公司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前三條規定。」準此，公司經撤銷登記者，應進行清算。而上開規定，雖係於90年11月12日修正增訂，惟修法前經主管機關撤銷登記之公司，依經濟部74年10月30日商字第47528號函釋，仍應進行清算，此有94年9月13日經商字第09402127890號函釋意見可資參考。據上，相對人吉倫企業管理顧問有限公司雖於89年3月31日即經主管機關撤銷登記，惟仍應進行清算，誠無疑義。

三、按公司法第79規定：「公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限。」第81條規定：「不能依第79條規定定其清算人時，法院得因利害關係人之聲請，選派清算人。」而上開規定，於有限公司之清算準用之，公司法第113條亦有明定。準此，相對人之清算，原則上以其全體股東為清算人，例外於公司法或章程另有規定或經股東決議之情形，得另選清算人。茲聲請人既以利害關係人身分聲請法院選派相對人之清算人，即應證明相對人有不能依公司法第79條規定定其清算人之情形，始足當之。而依聲請人提出之存證信函掛號郵件收件回執觀之，其中股東乙○○、黃慧君、張瑛君均有收受，表示該3名股東尚生存而得處理清算事務；至於股東洪嘉良、呂傳安部分，該存證信函雖因查無此巷弄或招領逾期而遭退回，惟此並非表示該2名股東已經死亡，聲請人仍應續予追查其住居所。而縱使該2名股東已經死亡，依公司法第80 條規定，清算事務仍應由其繼承人行之。準此，聲請人所舉前開事實，顯然無從證明相對人有不能依公司法第79條規定定其清算人之情形。從而聲請人聲請法院選派相對人之清算人，於法即有未合，應予駁回。

四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第78條，裁定如主文。