臺灣高等法院 臺中分院105年度抗字第191號

• 裁判案由: 假處分
• 案件類型: 民事
• 審判法院: 臺灣高等法院 臺中分院
• 裁判日期: 105 年 05 月 06 日

臺灣高等法院臺中分院民事裁定　105年度抗字第191號
抗　告　人　宏強建設股份有限公司
法定代理人　陳宏輝
代　理　人　陳怡成律師
上列抗告人與相對人黃保勝間聲請假處分事件，抗告人對於臺灣臺中地方法院中華民國105年3月22日105年度裁全字第25號所為
裁定不服，提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告訴訟費用由抗告人負擔。
理 由
壹、聲請及抗告意旨略以：相對人之父黃進卿原與元方資產管理股份有限公司（下稱元方公司）等人，共有如附表所示不動產，黃進卿之應有部分如附表所示。元方公司等人於民國
105年1月5日，依土地法第34條之1第1項規定，將如附表所
示不動產以及同區段第591、592、598、590建號建物併同出售予抗告人，經元方公司等人寄送存證信函通知包括黃進卿在內之共有人，依同一價格行使優先承買權，但因渠等僅函覆願承買如附表所示建物部分，並未表示承買全部買賣標的，該優先承買權之行使不合法。詎元方公司等人與抗告人向地政機關申辦移轉登記時，竟發現黃進卿已於105年3月1日
，將如附表所示不動產之應有部分，以贈與為原因移轉予相對人，以迂迴之方式使已消滅之優先承買權復活，應屬權利濫用，但元方公司等人為順利履約辦理所有權移轉登記，不得不再以存證信函通知相對人行使優先承買權，相對人雖一方面主張行使優先承買權，但對元方公司等人通知出面簽約並交付價金，卻無故不出席，迄逾1個月消極未出面履行，
實際上拒絕接受原買賣契約之同樣條件，其優先承買權亦已消滅。則相對人固未同意出售如附表所示不動產，惟因元方公司等人依土地法第34條之1具有法定代理權，相對人亦受
買賣契約效力所及，負有將如附表所示不動產所有權應有部分移轉予抗告人之義務。而黃進卿為妨礙抗告人取得如附表所示不動產之所有權登記，逕將其應有部分移轉予相對人，且相對人表示優先承買後，卻無故不出面簽約並交付價金，益見渠等係惡意造成所有權現狀之變更，意圖妨礙抗告人依約取得所有權，極為明確，倘相對人復出於妨礙抗告人取得所有權登記之目的，再將應有部分移轉予第三人，將形成抗告人必須不斷通知其繼受人行使優先承買權之無窮窘境，難以辦妥所有權移轉登記；另如附表所示不動產應有部分如移轉予第三人，其權利主體既有變更，將來抗告人訴請相對人依買賣契約履行其移轉應有部分之義務，縱獲勝訴判決，基於債之相對性，抗告人仍恐面臨日後不能強制執行或甚難執行之虞之問題；又同為如附表所示不動產共有人之吳錦洲，在受行使優先承買權之通知後，為妨礙聲請人取得權利，將其應有部分設定抵押權予第三人，恐更將引起相對人仿效，抗告人日後縱獲勝訴判決，將面臨抵押權人隨時實行抵押權之窘境。為保全抗告人買賣契約之請求，順利取得土地建物所有權登記，以及請求交付買賣標的物占有之權利，爰依民事訴訟法第532條之規定，並願供擔保以代釋明，聲請相對
人就如附表所示不動產應有部分除移轉予抗告人外，不得為讓與、設定抵押及其他一切處分行為。再相對人是否行使優先承買權或行使是否合法，要屬本案請求權有無理由問題，非保全程序所得審酌；另共有人依土地法第34條之1規定出
售不動產時，應提出其他共有人已經受領價金或辦妥提存之證明文件(即清償證明)，始得辦理移轉登記，原裁定未審及上情，裁定駁回抗告人之聲請，爰提起抗告，請求廢棄原裁定，並准為假處分等語。
貳、本院查：
一、債權人就金錢以外之請求，因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行，或甚難強制執行之虞，欲保全強制執行者，，得聲請假處分，固為民事訴訟法第532條第1項、第2項所
明定。惟債權人聲請假處分應就其請求及假處分之原因釋明之。前項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假處分，同法第533條準用第526條第1項、第2項亦定有明文。可知債權人聲請假處分應就其請求及假處分之原因加以釋明，且兩者缺一不可。該項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院始得定相當之擔保，命供擔保後為假處分。若債權人就其請求及假處分之原因未予釋明，僅陳明願供擔保請為假處分，法院自不得為命供擔保後假處分之裁定。上開所謂請求之原因，係指債權人金錢以外之請求發生緣由；假處分之原因，係指同法第532條第2項所定請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行或甚難執行之虞之情形，諸如債務人就其財產為不利益之處分，或隱匿財產等屬之（最高法院96年度台抗字第648號、101年度台抗字第276號、103年度台抗字第1087號裁定意旨參照）。復假處分之範圍，應由當事人決定；假處分之方法，始由法院酌定，而土地共有人請求禁止他共有人處分土地應有部分，屬假處分之範圍，並非假處分之方法（最高法院102年度台抗字第806號裁定意旨參照）。
二、抗告人主張其依土地法第34條之1第1項規定，向元方公司等人購買含括如附表所示不動產在內之前揭土地建物，本為共有人之相對人之父黃進卿及其他共有人，受通知後未合法行使優先承買權，黃進卿卻將如附表所示不動產應有部分，以贈與為原因移轉予相對人，經再通知相對人行使優先承買權，但相對人仍未合法行使等事實，固據其提出土地、建物登記謄本、不動產買賣契約書、存證信函、律師函為證，縱使屬實。惟參諸土地法第34條之1第3項後段規定「其因而取得不動產物權者，應代他共有人聲請登記」；土地登記規則第35條規定：「有下列情形之一者，得免提出前條第1項第3款之文件：…九、依土地法第34條之1第1項至第3項規定辦理
之登記，他共有人之土地所有權狀未能提出者」；土地法第34條之1執行要點第8點規定：「依本法條規定處分、變更或設定負擔，於申請權利變更登記時，應依下列規定辦理：⑴本法條第1項共有人會同權利人申請權利變更登記時，登記
申請書及契約書內，應列明全體共有人及其繼承人，並於登記申請書適當欄記明依土地法第34條之1第1項至第3項規定
辦理，如有不實，義務人願負法律責任；登記機關無須審查其通知或公告之文件；未能會同申請之他共有人，無須於契約書及申請書上簽名，亦無須親自到場核對身分；如因而取得不動產物權者，本法條第1項共有人應代他共有人申請登
記…⑵涉及對價或補償者，應提出他共有人已領受之證明或已依法提存之證明文件，並於登記申請書適當欄記明受領之對價或補償數額如有錯誤，由義務人自行負責…對價或補償之多寡，非登記機關之審查範圍」。足見買受人依土地法第34條之1規定取得土地所有權全部後，於聲請移轉所有權全
部登記時，僅需提出其他共有人已經受領價金或辦妥提存之證明文件，無庸由未同意之共有人為同意移轉登記之意思表示或協同辦理登記，亦無需對未同意之共有人為起訴請求之必要，是抗告人自無以訴訟請求相對人依民法第348條買賣
關係辦理如附表所示不動產所有權應有部分移轉登記之必要，亦即無為移轉登記所需之假處分請求原因存在，自難認抗告人已就假處分之請求原因為釋明。
三、抗告人提起抗告後，經本院函請就之假處分請求原因(將來
之本案訴訟)，以及所欲保全之強制執行為何？提出釋明。
抗告人雖陳報稱：係為保全抗告人依買賣契約，請求交付買賣標的物占有之權利云云。然不動產性質上無遭隱匿之可能，相對人縱將如附表所示不動產之占有移轉予他人，抗告人依土地法第34條之1第1項規定，取得如附表所示不動產所有權後，仍得本於所有權之作用，向占有該不動產之人要求返還或請求除去，顯無日後不能強制執行或甚難執行之虞之情事；又抗告人稱其所欲保全之假處分請求原因，係指買賣標的物占有之權利，但其聲請假處分之範圍，卻係聲明禁止相對人將如附表所示「不動產應有部分」為讓與、設定抵押及其他一切處分行為，非但與其所主張之假處分請求不符，亦無從達成其所欲保全之強制執行(即買賣標的物之占有)，抗告人聲請假處分之範圍，亦難准許。
三、綜上所述，抗告人聲請假處分，應屬無據。原裁定駁回抗告人之聲請，經核於法洵無違誤。抗告論旨，猶執陳詞，指摘原裁定不當，求予廢棄，非有理由，應駁回其抗告。
伍、據上論結，本件抗告為無理由，爰依民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 105 年 5 月 6 日民事第三庭 審判長法 官 翁芳靜
法 官 王 銘
法 官 劉長宜
以上正本係照原本作成。
不得再抗告。
書記官 李妍嬅
中 華 民 國 105 年 5 月 6 日附表：
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│105年度抗字第191號 │
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│編│ 土 地 坐 落 │地│ 面 積 │ 權 利 │
│ ├───┬────┬───┬───┬──────┤ ├─────┤ │
│號│縣 市│鄉鎮市區│ 段 │小段 │ 地 號 │目│ 平方公尺 │ 範 圍 │
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│1 │臺中市│太平區 │宜欣 │ │4 │建│2474.00 │10000分之7 │
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│ │備考 │重測前：三汴段266-386地號。 │
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│編│ │ │建築式│ 建物面積（平方公尺） │ 權 利 │
│ │ │基 地 坐 落│樣主要├───────────┬─────┤ │
│ │建號│--------------│建築材│樓 層 面 積 │附屬建物主│ │
│ │ │建 物 門 牌│料及房│ │要建築材料│ │
│號│ │ │屋層數│合 計 │及用途 │ 範 圍 │
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│1 │597 │臺中市太平區宜│店鋪、│一層：1698.83 │ │ 10000分 │
│ │ │欣段4地號 │鋼筋混│騎樓： 643.79 │ │ 之37 │
│ │ │--------------│凝土造│合計：2342.62 │ │ │
│ │ │臺中市太平區中│、4層 │ │ │ │
│ │ │山路三段51號 │樓房 │ │ │ │
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│ │備考│重測前：三汴段2822建號轉載。 │
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