資料來源：司法院裁判書系統
臺灣高等法院 臺中分院九十四年度上易字第八六號
臺灣高等法院臺中分院民事判決 九十四年度上易字第八六號
- 上訴人
- 戊○○
- 送達代收人
- 丁○○
- 訴訟代理人
- 吳瑞堯律師
- 複代理人
- 甲○○
- 被上訴人
- 乙○○
右當事人間請求塗銷扺押權登記事件，上訴人對於民國九十三年十二月三十一日臺灣
彰化地方法院九十三年度訴字第七三三號第一審判決提起上訴，本院於九十四年三月
十五日言詞辯論終結，判決如下：
主文
原判決廢棄。
被上訴人在第一審之訴駁回。
第一、二審訴訟費用由被上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人主張：伊所有如附表一所示二筆土地，前經上訴人設定登記如附表二所示之抵押權，但設定時上訴人與該抵押債務人陳木宗、陳朝港間並無任何債權債務關係。按抵押權必須從屬於所擔保之債權而存在，系爭抵押權所擔保之債權既不存在，抵押權亦失所附麗而不存在。被上訴人自得基於土地所有權人之地位，依民法第七百六十七條之規定，求為命上訴人應塗銷該抵押權設定登記之判決。
二、上訴人則以：被上訴人之父陳木宗於民國（下同）七十三年間因經商不利，向訴外人久睦紡織股份有限公司（以下簡稱久睦公司）之實質負責人己○○借款，己○○不忍拒絕，應允之。乃由久睦公司會計庚○○將六十萬元現金於坐落彰化縣秀水鄉○○村○○街三二八號之久睦公司秀水廠廠房內交予陳木宗，陳木宗則當場交付發票日七十五年八月二十九日、票面金額六十萬元之遠期支票乙紙予己○○收執，以為票據擔保，並約定前往代書處辦理系爭土地抵押權設定登記。惟己○○於設定抵押權登記之前，慮及之前陳木宗已欠負其二千多萬元未還，為確保本件借款能夠清償，日後行使抵押權時又不傷與陳木宗之情義，徵得與陳木宗有業務往來之上訴人之同意，將其對於陳木宗之六十萬元債權讓與上訴人，作為久睦公司已將上訴人員工存款六十萬元返還予上訴人之對價，旋即一同至代書丙○○處，向到場之陳木宗說明債權讓與之事實，並辦理抵押權設定予上訴人。現因陳木宗所積欠之借款迄未清償，故該抵押權所從屬之債權並未消滅，被上訴人自不得請求塗銷抵押權等語，資為抗辯。
三、被上訴人主張附表一所示二筆土地為其所有，並設定如附表二所示之抵押權登記予上訴人等事實，已據其提出土地登記謄本為證，並為上訴人所不爭執，足認屬實。查被上訴人之父陳木宗於七十三年間因經商不利，向訴外人久睦公司之實質負責人己○○借款，己○○不忍拒絕，應允之。乃由久睦公司會計庚○○將六十萬元現金於坐落彰化縣秀水鄉○○村○○街三二八號之久睦公司秀水廠廠房內交予陳木宗，陳木宗則當場交付發票日七十五年八月二十九日、票面金額六十萬元之遠期支票乙紙予己○○收執，以為票據擔保，並約定前往代書處辦理系爭土地抵押權設定登記。惟己○○於設定抵押權登記之前，慮及之前陳木宗已欠負其二千多萬元未還，為確保本件借款能夠清償，日後行使抵押權時又不傷與陳木宗之情義，徵得與陳木宗有業務往來之上訴人之同意，將其對於陳木宗之六十萬元債權讓與上訴人，作為久睦公司已將上訴人員工存款六十萬元返還予上訴人之對價，旋即一同至代書丙○○處，向到場之陳木宗說明債權讓與之事實，並辦理抵押權設定予上訴人等情，已據證人庚○○、己○○及丙○○於本院陳述屬實，其等陳述相符，且系爭支票亦為上訴人執有中，有上訴人提出之支票可查，上訴人主張伊已受讓債權，可以採信。被上訴人雖質疑本件借款已經清償，然未舉證證明之，依卷附土地登記簿謄本所載，本件債務清償日期為七十五年八月二十九日，恰與陳木宗簽發交付己○○轉讓與上訴人之支票到期日相符，而該支票亦由上訴人執有，足以證明本件抵押債務尚未清償，被上訴人抗辯，不足採信。
四、綜上所述，系爭抵押權所擔保之債權既未清償，抵押權即不消滅，被上訴人本於所有權之作用，依據民法第七百六十七條之規定，訴請上訴人應將如附表二所示之抵押權登記塗銷，於法無據，不應准許。原審為上訴人敗訴之判決，核有違誤，上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，應由本院予以廢棄改判如主文第二項所示。
五、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第四百五十條、第七十八條，判決如主文。
~B1民事第三庭審判長法 官 陳照德~B2法 官 蔡王金全~B3法 官 曾謀貴
Ｈ
附表 / 起訴書（原樣呈現）
附表一： ┌─┬─────────────────────────┬─┬──────┬───────┬────────┐ │編│ 土 地 坐 落 │地│面 積│權 利│ │ │ ├───┬────┬───┬───┬────────┤ ├──────┤ │備 考│ │號│縣 市│鄉鎮市區○ 段 ○○ 段│ 地 號 │目│ 平方公尺 │範 圍│ │ ├─┼───┼────┼───┼───┼────────┼─┼──────┼───────┼────────┤ │１│彰化縣│彰化市 │西勢子│過溝子│壹參參─壹玖 │建│肆貳 │全部 │ │ ├─┼───┼────┼───┼───┼────────┼─┼──────┼───────┼────────┤ │２│彰化縣│彰化市 │西勢子│過溝子│壹參參─貳陸 │建│伍 │全部 │ │ └─┴───┴────┴───┴───┴────────┴─┴──────┴───────┴────────┘ 附表二： ┌──┬──────────┬────┬────┬───┬────┬──┬─────┬─────┐ │編號│土地坐落、地目、面積│登記次序│登記日期│權利人│債務人 │債權│權利價值 │證明書字號│ │ │及權利範圍 │ │ │ │ │範圍│（新台幣）│ │ ├──┼──────────┼────┼────┼───┼────┼──┼─────┼─────┤ │１ │見附表一編號１所示 │零零壹 │七十三年│戊○○│陳木宗、│全部│陸拾萬元 │彰字第００│ │ │ │ │九月六日│ │陳朝港 │ │ │四一０二號│ ├──┼──────────┼────┼────┼───┼────┼──┼─────┼─────┤ │２ │見附表一編號２所示 │零零叁 │七十三年│戊○○│陳木宗、│全部│陸拾萬元 │彰字第００│ │ │ │ │九月六日│ │陳朝港 │ │ │四一０二號│ └──┴──────────┴────┴────┴───┴────┴──┴─────┴─────┘