臺灣高等法院 臺中分院96年度上易字第290號

臺灣高等法院臺中分院民事判決　96年度上易字第290號

上訴人

乙○○

被上訴人

正貿事業股份有限公司

法定代理人

甲○○

上列當事人間請求給付貨款事件，上訴人對於民國96年8月16日臺灣彰化地方法院96年度訴字第688號第一審判決提起上訴，本院判決如下：

主文

事實及理由

一、按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原判決，而將該事件發回原法院，但以因維持審級制度認為必要時為限，民事訴訟法第451條第1項定有明文；就前項判決，得不經言詞辯論為之，民事訴訟法第453條亦規定甚明。又寄存送達，自寄存之日起，經10日發生效力，同法第138條第2項亦有明定。

二、本件原審法院以上訴人經合法通知，未於民國96年8月9日言詞辯論期日到場，而依被上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決上訴人敗訴。惟查上訴人之言詞辯論期日通知書於96年7 月31日以寄存送達方式置於警局舊館派出所，此有送達證書一件在卷可稽，依民事訴訟法第138條第2項規定，自寄存之日起經10日發生效力，則算至96年8月10日始生送達效力，原審法院於96年8月9日即行一造辯論而為判決，其訴訟程序自屬有重大之瑕疵，基此所為之判決，亦屬違背法令。而被上訴人於本院96年10月19日準備程序期日未到庭，上訴人亦未同意由本院自為裁判，本件訴訟無法經由兩造同意由本院就該事件為裁判，以補正上開訴訟程序之瑕疵，為維持審級制度，爰不經言詞辯論，將原判決廢棄，發回原審法院重行審理。

三、據上論語，本件原審之訴訟程序有重大之瑕疵，依民事訴訟法第451條第1項、第453條，判決如主文。

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