臺灣臺南地方法院104年度訴字第1120號

臺灣臺南地方法院民事判決　　　　　　 104年度訴字第1120號

原告

如鴻廣告股份有限公司

法定代理人

蔡姝祁

訴訟代理人

熊治璿律師

被告

桃展建設股份有限公司

法定代理人

許啟松

被告

婁秀珍

共同訴訟代理人

李銘洲律師

上列當事人間請求給付服務報酬事件，本院於民國105年9月7日言詞辯論終結，判決如下：

主文

事實及理由

一、原告起訴主張：兩造於民國99年11月簽立委託銷售合約書（下稱系爭契約），由被告共同委託原告廣告仲介銷售坐落臺南市○○○段000○0000000地號「澄品觀邸」建案房地（下稱系爭建案），約定委託銷售期間自99年11月起至系爭建案包銷完畢，或全案廣告預算執行完畢止。原告依系爭契約第四條第壹項銷售佣金約定，得按月向被告請領佣金，惟原告於102年11月及12月檢附銷售發票，請領第29期及第30期銷售佣金合計2,224,200元，遭被告拒絕給付。又原告依約得選擇向任一被告請求全部或一部佣金，被告間應成立連帶債務，爰依系爭契約請求被告連帶給付等語。並聲明：㈠被告應連帶給付原告2,224,200元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年息5%計算之利息。㈡訴訟費用由被告負擔。

㈢原告願供擔保，請准宣告假執行。

二、被告對於原告依據系爭契約得請求第29期及第30期銷售佣金，合計2,224,200元之事實不爭執。但以：糸爭契約為包銷契約，原告應負擔執行廣告預算費用，以達成完銷目的，而依系爭契約第六條約定，原告應負擔支出之廣告預算費用，按總銷售金額之2.5%計算，依兩造訂約後協議調整之總銷售金額16億696萬元，扣除被告保留自售4戶銷售金額2957萬元，依此計算原告應執行之廣告預算總額為3943萬4750元【計算式：（16億696萬元－2,957萬元）×2.5%＝3,943萬4,750元），然原告至今僅支出3,971萬1,000元，尚短少152萬3,750元，依民法第334條抵銷之規定，以此主張與原告請求之佣金相互抵銷，或類推適用民法第572條規定，請求酌減其報酬等語，資為抗辯。並聲明：㈠原告之訴及假執行之聲請均駁回。㈡訴訟費用由原告負擔。㈢被告如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。

三、兩造不爭執事項（見本院訴字卷第98頁背面至99頁）：

㈠兩造於99年11月簽立委託銷售合約書，由被告共同委託原告廣告仲介銷售坐落臺南市○○○段000○0000000地號「澄品觀邸」建案房地，約定委託銷售期間自99年11月起至系爭建案包銷完畢，或全案廣告預算執行完畢止。

㈡依系爭契約第四條銷售佣金約定，原告得請求被告支付102年11月份（第29期）及102年12月份（第30期）銷售佣金合計2,224,200元，被告尚未向原告支付。

㈢系爭契約第六條廣告預算及執行，第壹項約定：「合約期間因銷售房屋而生之業務、廣告及企劃費用，均應由丙方（即原告）支付，以總銷金額約15億3,853萬元乘百分之2.5% 計算，約計3,847萬元（實作實算），包括一切廣告費、模型、宣傳海報、說明書、透視圖等印刷費、攝影費、接待中心之施工布置及現場美化、水電費、不含現場人員薪資及銷售獎金；生財器具（桌椅、燈飾、電腦等）除冷氣機、影印機及電話外，不得租賃。上開廣告企劃銷售費用由丙方負責處理，但需徵詢甲、乙方（即被告）同意，甲、乙方有監督權（總銷售金額變動時，廣告費用依加減方式計算）。」、第參項約定：「提報銷售計劃執行應於每週三上午十點提報甲、乙方，並附廣告支出之種類、數量、地點、費用及本週執行情形，…」、第肆項約定：「每月月底前提列廣告支出明細憑證予甲、乙方確認數量、金額，並於每週一提列前一週使用之廣告費用明細。」

㈣原告已執行廣告費用為3,791萬1,000元。

㈤系爭建案尚有1戶未出售（該戶約定底價4221萬元），全案廣告預算亦尚未執行完畢，系爭契約尚未結案。

四、兩造爭執事項（見本院訴字卷99頁）：

㈠被告以原告尚有廣告預算152萬元3,750元未執行為由，主張依民法第334條之規定抵銷原告佣金報酬，是否有理由？

㈡被告以原告尚有廣告預算152萬元3,750元未執行為由，主張類推適用民法第572條規定，請求酌減原告佣金報酬，是否有理由？

㈢原告請求被告連帶給付銷售佣金2,224,200元，有無理由？

五、得心證之理由：

㈠被告以原告尚有廣告預算152萬元3,750元未執行為由，主張依民法第334條之規定抵銷原告佣金報酬，是否有理由？

⒈按民法第334條第1項規定，二人互負債務，而其給付種類相同，並均屆清償期者，各得以其債務，與他方債務，互相抵銷。但依債之性質不能抵銷或依當事人之特約不得抵銷者，不在此限。故抵銷應具備四要件：⑴當事人互負同種類標的之債務、⑵雙方所負債務均已屆清償期、⑶依債務性質及法律之規定適於抵銷、⑷當事人未預先表示反對之意思（最高法院80年台上第1345號裁判要旨參照）。以上要件有一不備，即不得主張抵銷。

⒉經查，原告主張受被告委託銷售「澄品觀邸」建案房地，依兩造契約第四條銷售佣金約定，被告應給付原告之102年11月份（第29期）及12月份（第30期）銷售佣金合計為2,224,200元，尚未支付等情事，為被告所不爭執（見兩造不爭執事項㈠、㈡所載），並有委託銷售合約書及第29、30期澄品觀邸請領佣金明細表（見本院補字卷第10-26頁），可資佐證。是被告積欠原告銷受佣金2,224,200元之事實，洵堪認定。

⒊次查，被告以原告依約應負擔之廣告預算尚未執行完畢為由，抗辯抵銷原告上開佣金乙節，依據兩造契約第六條廣告預算及執行之第壹項約款，原告應負責支付合約期間因銷售房屋所需之業務、廣告及企劃費用，並以總銷售金額乘以2.5%計算，總銷售金額變動時，廣告費用依此加減計算，固無疑義。又依兩造各自提出且無爭執之「澄品觀邸」底價試算表（被告提出，見本院訴卷第83頁）、保留戶銷售金額資料（原告提出，見本院訴卷第96頁），顯示兩造訂約後協議調整總銷售金額至16億696萬元，扣除其中由被告保留自售之4戶銷售金額2,957萬元，原告依約應執行之廣告預算總額，核計為3,943萬4,750元【計算式：(16億696萬元－2,957萬元）×2.5%＝3,943萬4750元】；而原告至今已執行廣告費用為3,791萬1,000元，復為兩造不爭執事實（見兩造不爭執事項㈣）。堪認被告陳稱原告尚有152萬3,750元廣告預算未執行完畢之情，固亦非虛。

⒋惟依第六條第壹項後段：「廣告企劃銷售費用由丙方(即原告)負責處理，但需徵詢甲、乙方（即被告）同意，甲、乙方有監督權。」、第參項：「銷售計畫執行應於每週三上午十點提報甲、乙方，並附廣告支出之種類、數量、地點、費用及本週執行情形，…」、第肆項：「每月月底前提列廣告支出明細憑證予甲、乙方確認數量、金額，並於每週一提列前一週使用之廣告費用明細。」等約定，被告雖然有權監督原告執行廣告預算支出，但原告依約執行全案廣告總預算，與被告應按月給付原告銷售佣金，非屬同種類標的之債務，且兩造約定委託銷售期間至系爭建案包銷完畢，或全案廣告預算執行完畢止，而系爭建案尚有1戶未出售，全案廣告預算亦未執行完畢，系爭契約復未經兩造合意終止，即仍屬存續狀態，原告自可繼續執行剩餘廣告預算，是其契約義務清償期亦未屆至，則被告主張以未執行廣告預算金額與其佣金報酬相互抵銷，即與抵銷要件不符，自無可採。

㈡被告以原告尚有廣告預算152萬元3,750元未執行為由，主張類推適用民法第572條規定，請求酌減原告佣金報酬，是否有理由？

⒈按約定之報酬，較居間人所任勞務之價值，為數過鉅失其公平者，法院得因報酬給付義務人之請求酌減之，民法第572本文固定有明文。然考其立法意旨謂「按居間人每乘委託人之無知識經驗，約取不當高額之報酬，本條規定之意旨，即以居間人報酬之數額，雖得由契約當事人自由約定，然居間人所受之報酬額，必須與其所任勞務之價值相當，方為公允。若報酬數額過鉅，顯失公平者，法院得因委託人之請求酌減之。」，是其規範目的係在兼顧公益，而對契約自由稍作限制。

⒉本件兩造乃專業之不動產建設公司及廣告代銷公司，關於服務報酬之約定，乃雙方本諸經濟平等地位所為之自主決定，被告顯非上開立法意旨所謂之無知識經驗委託人，自無類推適用之餘地。且原告受委託銷售被告公司建案，依約需支付一定比例廣告成本，系爭建案尚未完售，兩造契約存續中，原告仍應繼續執行剩餘廣告預算，已如前述。則被告以原告尚有廣告預算未執行為由，主張類推適用民法第572條規定，請求酌減原告佣金報酬，亦無可取。

㈢原告請求被告連帶給付銷售佣金2,224,200元，有無理由？

⒈承前所述，原告依系爭契約得請求被告支付102年11月份（第29期）及102年12月份（第30期）銷售佣金，合計2,224,200元，被告尚未支付之事實，既經認定，則原告請求被告給付上開佣金報酬，自屬有據。

⒉惟按數人負同一債務，而其給付可分者，除法律另有規定或契約另有訂定外，應各平均分擔或分受之；連帶債務之成立，除債務人明示外，以法律有規定者為限，民法第271條、第272條分別定有明文。本件被告雖共同委託原告銷售系爭建案房地，惟系爭契約第四條關於銷售佣金約定，並未明定由被告二人負連帶給付責任，法律亦無明文規定共同委託人應連帶給付受託人報酬，則原告請求被告連帶給付上開佣金，關於連帶給付部分，即尚乏依據，應予駁回。

六、綜上所述，本件原告依據兩造委託銷售契約，請求被告共同給付2,224,200元，及自起訴狀繕本送達翌日即104年8月6日起至清償日止，按年息百分之5計算之法定遲延利息，洵屬有據，應予准許；惟原告主張被告應負連帶給付責任部分，則尚屬無據，應予駁回。

七、兩造均陳明願供擔保，聲請宣告假執行或免為假執行，經核原告勝訴部分，合於法律規定，爰分別酌定相當之擔保金額宣告之；至原告敗訴部分，其假執行之聲請，因訴之駁回而失所依據，不予准許。

八、據上論結，本件原告之訴為一部有理由、一部無理由，依民事訴訟法第79條、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。