臺灣臺南地方法院106年度補字第331號

臺灣臺南地方法院民事裁定　　　　　　　106年度補字第331號

原告

鼎雄有限公司

法定代理人

王張淑敏

上列原告與被告胡文賢、陳ＯＯ間請求塗銷抵押權登記等事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、按提起民事訴訟，應依民事訴訟法第244條第1項第1款、第116條第1項第1款及第77條之13規定，以訴狀表明當事人及記載當事人姓名，並按訴訟標的價額繳納裁判費，此乃起訴必備之程式。又原告之訴，有起訴不合程式之情形者，法院應以裁定駁回之，但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正，亦為民事訴訟法第249條第1項第6款所明定。

二、次按因債權之擔保涉訟，以所擔保之債權額為準；如供擔保之物其價額少於債權額時，以該物之價額為準，民事訴訟法第77條之6定有明文。債權人代位債務人對於第三債務人起訴，計算其訴訟標的價額，應就債務人與第三債務人間之權利義務關係定之（最高法院93年度台抗字第696號裁定參照）。又以一訴主張數項標的者，其價額合併計算之；但所主張之數項標的互相競合或應為選擇者，其訴訟標的價額，應依其中價額最高者定之，民事訴訟法第77條之2第1項亦有明文。

三、經查：

㈠原告應具狀補正被告陳ＯＯ之姓名部分：被告之姓名乃原告起訴時即應表明之事項，係屬原告起訴是否符合程式之要件，而原告提起本件訴訟，民事起訴狀記載被告為胡文賢、陳ＯＯ，未載明被告陳ＯＯ之真實姓名，其起訴顯然不合程式，爰依前開規定，命原告具狀補正被告陳ＯＯ之姓名。

㈡原告應補繳第一審裁判費新臺幣（下同）29,809元部分：

⒈原告提起本件訴訟，復未繳納第一審裁判費，而其先位聲明，係主張被告胡文賢積欠原告債務，被告胡文賢名下如附表所示之不動產（下稱系爭不動產）於民國84年9月18日以南麻字第11179號設定之擔保債權總金額1000萬元抵押權（下稱系爭抵押權），因抵押權人即被告陳ＯＯ於消滅時效完成後5年內不實行其抵押權，系爭抵押權已歸於消滅，依民法第242條前段、第767條第1項中段之規定，代位被告胡文賢請求被告陳ＯＯ塗銷系爭抵押權。核屬因債權之擔保而涉訟，揆諸前揭說明，原告先位聲明之訴訟標的價額應依民事訴訟法第77條之6規定核定訴訟標的價額，而原告主張系爭抵押權所擔保之債權額為1000萬元，系爭不動產以106年度公告土地現值及課稅現值計算，價額合計為2,908,365元（計算方式詳如附表），少於上開債權額，自應以系爭不動產之價額2,908,365元為準，是本件先位聲明之訴訟標的價額為2,908,365元。

⒉原告之備位聲明，係主張被告間是否有債權債務關係及交付金錢之情事，實有疑義，被告如無法舉證，應認被告間設定系爭抵押權之行為無效，爰依民法第242條前段、第767條第1項中段之規定，請求確認被告間就系爭不動產所設定之系爭抵押權擔保之1000萬元債權不存在，被告陳ＯＯ應將系爭抵押權設定登記予以塗銷。核其性質亦屬因債權之擔保而涉訟，揆諸前揭說明，應以系爭不動產之價額、系爭抵押權所擔保之債權額較少者為準，而系爭不動產之價額2,908,365元少於系爭抵押權所擔保之債權額1000萬元，已如上述，自應以系爭不動產之價額2,908,365元為準，是本件備位聲明之訴訟標的價額為2,908,365元。

⒊復按預備之訴，係以先位之訴無理由時，請求法院就備位之訴為判決所合併提起之訴訟，自係以一訴主張數項標的而應為選擇情形，其訴訟標的應以其中價額最高者定之（最高法院103年度台抗字第223號裁定參照）。原告於本件係以先位聲明及備位聲明方式為請求，本院應就先位聲明為判決，若先位聲明無理由時，方得就備位聲明為判決，二者間具有選擇關係，而應適用民事訴訟法第77條之2第1項但書規定，將先位、備位聲明之訴訟標的價額加以比較，惟兩者之訴訟標的價額相同，是以2,908,365元核定為本件訴訟標的價額，應徵收第一審裁判費29,809元。

四、綜上所述，本件原告起訴有上開不合程式之情形，茲依民事訴訟法第249條第1項但書之規定，限原告於收受本裁定送達後7日內具狀補正本件被告陳ＯＯ之姓名，及補繳第一審裁判費29,809元，逾期未補正其中任一項，即駁回原告之訴，特此裁定。

┌──────────────────────────────────────┐│附表（單位：新臺幣） │├──┬───────┬─────┬──────┬─────┬────────┤│編號│ 地 號 │ 面 積 │每平方公尺之│被告胡文賢│ 土 地 價 額 ││ │ │(平方公尺)│公告土地現值│之權利範圍│ │├──┼───────┼─────┼──────┼─────┼────────┤│ 1 │臺南市六甲區 │ 15.20 │ 23,900元 │ 全部 │ 363,280元 ││ │信義段41地號 │ │ │ │ │├──┼───────┼─────┼──────┼─────┼────────┤│ 2 │臺南市六甲區 │ 97.15 │ 23,900元 │ 全部 │ 2,321,885元 ││ │信義段174地號 │ │ │ │ │├──┴───────┴─────┴──────┴─────┴────────┤├──┬───────┬────────────┬─────┬────────┤│編號│ 建 號 │ 門 牌 │被告胡文賢│ 課 稅 現 值 ││ │ │ │之權利範圍│ │├──┼───────┼────────────┼─────┼────────┤│ 1 │臺南市六甲區 │臺南市○○區○○路00號 │ 全部 │ 223,200元 ││ │信義段1建號 │ │ │ │├──┴───────┴────────────┴─────┴────────┤│ 合計 2,908,365元 │└──────────────────────────────────────┘