臺灣高等法院 臺南分院104年度抗字第179號

• 裁判案由: 假扣押
• 案件類型: 民事
• 審判法院: 臺灣高等法院 臺南分院
• 裁判日期: 104 年 12 月 31 日

臺灣高等法院臺南分院民事裁定　104年度抗字第179號
抗　告　人　蘇東寶
相　對　人　蘇錫民
上列抗告人因與相對人間聲請假扣押事件，對於中華民國104年
11月6日臺灣雲林地方法院所為裁定（104年度全字第37號）提起抗告，本院裁定如下：
主 文
原裁定廢棄。
准抗告人以新臺幣柒拾萬元為相對人供擔保後，得對相對人之財產在新臺幣貳佰萬元之範圍內為假扣押。相對人如為抗告人供擔保金新臺幣貳佰萬元，得免為或撤銷假扣押。
聲請及抗告訴訟費用由相對人負擔。
理 由
一、本件聲請及抗告意旨略以：兩造係兄弟關係，相對人前於民國90年3月3日與第三人陳清文發生糾紛，致第三人陳清文死亡，相對人應給付和解金新臺幣（下同）180萬元，抗告人
乃代為清償前開和解金及前開案件中之訴訟費用、委任律師費等共計34萬元。相對人復於90年間因故與第三人吳英輝發生糾紛，致第三人吳英輝受傷，亦由抗告人代為處理和解事宜並代為支付和解金6萬元，嗣債務人因案入獄服刑，服刑
期間抗告人又代其償還其積欠合作金庫之貸款共計2,173,477元。另相對人於101年7月30日向協一實業有限公司貸款購
買曳引機之費用13萬元，亦由抗告人代為償還。綜上，抗告人代相對人清償4,503,477元之金額，相對人自應予償還。
惟上開債務經抗告人催討及聲請調解，相對人均拒絕返還，卻於104年6月4日以500萬元購買雲林縣元長鄉○○村○○路00○0號之房地，並於104年7月8日脫產登記於其妻莊雅絨名下，為免抗告人之債權日後有不能執行或甚難執行之虞，爰聲請對相對人之財產於200萬元之範圍內予以假扣押，並願
供擔保以補釋明之不足，原審駁回抗告人之聲請，顯有不當，為此提起抗告，並聲明：㈠原裁定廢棄。㈡准抗告人供擔保將相對人之財產在200萬元之範圍內予以假扣押。
二、按為保障債權人及債務人之程序權，並使法院能正確判斷原裁定之當否，民事訴訟法第528條第2項固有關於假扣押裁定之抗告，抗告法院為裁定前，應使債權人及債務人有陳述意見機會之規定。惟為防止債務人在假扣押執行前處分或隱匿其財產，以達假扣押之保全目的，強制執行法第132條第1項明定：「假扣押或假處分之執行，應於假扣押或假處分之裁定送達同時或送達前為之」，而民事訴訟法第528條第4項規定：「准許假扣押之裁定，如經抗告者，在駁回假扣押聲請裁定確定前，已實施之假扣押執行程序不受影響」，該規定之立法意旨亦在保護債權人，避免債務人利用抗告程序脫產。是債權人為假扣押或假處分聲請，非經法院裁定准許並為假扣押或假處分執行同時或之後，不得預先通知債務人假扣押或假處分之聲請情事，以貫徹保護債權人之保全目的。查抗告人聲請本件假扣押，業經原裁定駁回，是該裁定尚未送達相對人知悉，故於本件抗告程序審理中，不應使相對人預先知悉假扣押聲請之情，爰不通知相對人陳述意見，先予敘明。
三、按債權人就金錢請求或得易為金錢請求之請求，欲保全強制執行者，得聲請假扣押；假扣押，非有日後不能強制執行或甚難執行之虞者，不得為之。民事訴訟法第522條第1項、第523條第1項分別定有明文。又請求及假扣押之原因，應釋明之；釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假扣押。民事訴訟法第526條第1、2項亦有明文；而釋明者，僅係法院就某項
事實之存否，得到大致為正當之心證，即為已足，此與證明須就當事人所提證據資料，足使法院產生堅強心證，可確信其主張為真實者，尚有不同（最高法院99年度台抗字第53、170號裁定要旨可資參照）。
四、經查，抗告人主張兩造係兄弟關係，其之前代相對人清償積欠第三人之和解金、訴訟費用、律師費用、銀行貸款、買賣價金等共計4,503,477元，相對人應予償還等情，業據提出
本院94年度重上更㈠字第176號刑事判決、繳納費用明細表
、支票影本、存款單、匯款收據、存款明細（儲戶收執聯）、道歉書、合作金庫放款繳款存根、放款收入傳票、放款繳款存根、放款帳務資料查詢單、收據等為證（原審卷第15-57頁），堪認就其主張之請求已為相當之釋明。
五、又因假扣押制度乃為保全債權人將來之強制執行，並得命其供擔保以兼顧債務人權益之保障，所設暫時而迅速之簡易執行程序，是民事訴訟法第523條第1項所稱「有日後不能強制執行或甚難執行之虞」之「假扣押之原因」者，本不以債務人浪費財產、增加負擔或將其財產為不利益之處分，致達於無資力之狀態，或債務人移住遠方、逃匿無蹤或隱匿財產等積極作為之情形為限，祇須合於該條項「有日後不能強制執行或甚難執行之虞」之條件，即足當之。倘債務人對債權人應給付之金錢或得易為金錢請求之債權，經催告後仍斷然堅決拒絕給付，且債務人現存之既有財產，已瀕臨成為無資力之情形，或與債權人之債權相差懸殊，將無法或不足清償滿足該債權，在一般社會之通念上，可認其將來有不能強制執行或甚難執行之虞之情事時，亦應涵攝在內（最高法院98年台抗字第746號裁定意旨參照）。本件抗告人主張其代相對
人償還債務，其對相對人有償還請求權，經抗告人寄發存證信函催討，相對人置之不理，經聲請調解後亦調解不成立，然相對人卻於104年6月4日花費近500萬元購買雲林縣元長鄉○○村○○路00○0號之房地，並於104年7月8日脫產登記於其妻莊雅絨名下，相對人顯有脫產行為等情，業據提出存證信函、回執、調解不成立證明書、房屋照片、土地、建物登記謄本、戶口名簿等為證，依抗告人所提出之前開證據，當使本院大致相信相對人經催告後已斷然拒絕給付，且有隱匿財產之嫌，將來恐有日後不能強制執行或甚難執行之虞。則抗告人就本件聲請假扣押之原因已有所釋明，雖其釋明尚有不足，然擔保尚足以補之。
六、綜上，抗告人聲請對相對人之財產於200萬元之債權範圍內
予以假扣押，已提出釋明，且其釋明之不足，擔保亦足以補之。抗告人既陳明願供擔保，以補釋明，自應准抗告人供擔保後為假扣押。原裁定未及審酌相對人之配偶於104年7月間有不動產登記於其名下之情事，而駁回抗告人之聲請，尚有未洽。抗告意旨指摘原裁定不當，求為廢棄，為有理由，爰由本院予以廢棄，並另為裁定如主文第二項所示。
七、據上論結，本件抗告為有理由，依民事訴訟法第492條、第95條、第78條裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 12 月 31 日民事第四庭 審判長法 官 李素靖
法 官 吳森豐
法 官 藍雅清
上為正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提再抗告，應於收受送達後十日內向本院提出再抗告狀（須附繕本），並繳納再抗告費新台幣一千元。
提起再抗告應委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。中 華 民 國 104 年 12 月 31 日書記官 尤乃玉
【附註】
民事訴訟法第495條之1第2項準用同法第466條之1第1、2項規定
：
⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
民事訴訟法第466條之2第1項：
上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。