臺灣高等法院 臺南分院112年度重上字第7號

• 裁判案由: 抵押權移轉登記
• 案件類型: 民事
• 審判法院: 臺灣高等法院 臺南分院
• 裁判日期: 114 年 09 月 25 日
• 法官: 翁金緞、黃義成、周欣怡

臺灣高等法院臺南分院民事判決
112年度重上字第7號
上 訴 人
即原審原告
兼反訴被告 有龍建設開發股份有限公司
法定代理人 邵明斌
訴訟代理人 宋易軒律師
黃毓棋律師
李羽加律師
上 訴 人
即原審被告
兼反訴原告 陳文政
訴訟代理人 黃繼儂律師
上列當事人間請求抵押權移轉登記事件，兩造對於中華民國111
年12月12日臺灣臺南地方法院第一審判決（111年度重訴字第191號）各自提起上訴、一部上訴，本院於114年8月21日言詞辯論終結，判決如下：
主　文
原判決關於命上訴人有龍建設開發股份有限公司給付部分，及該訴訟費用之裁判均廢棄。
上開廢棄部分，上訴人陳文政在第一審之反訴駁回。
上訴人陳文政之上訴駁回。
廢棄部分第一、二審訴訟費用，及上訴駁回部分第二審訴訟費用，均由上訴人陳文政負擔。
事實及理由
一、上訴人有龍建設開發股份有限公司（下稱有龍公司）主張：對造上訴人陳文政前將設有如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）之對訴外人喜願建設股份有限公司（下稱喜願公司）新臺幣（下同）1,500萬元債權（下稱系爭主債權）讓與
伊，兩造與訴外人龍邦國際興業股份有限公司（下稱龍邦公司）三方復於民國109年12月30日簽訂抵押權讓與契約（下
稱系爭契約），約定伊將系爭主債權及對陳文政之系爭抵押權移轉登記請求權讓與龍邦公司，系爭契約當事人各方同意兩造間就系爭主債權之讓與為有效。嗣伊與龍邦公司就其間系爭主債權讓與之原因關係無法達成合意，而於111年5月30日合意解除系爭契約所示之系爭主債權讓與，系爭主債權暨系爭抵押權均回復為伊所有，故伊現為系爭抵押權之實際抵押權人。又陳文政已受領讓與系爭主債權之對價，陳文政於第一審反訴請求伊給付1,005萬5,151元本息部分，即無理由。爰依民法第767條第2項準用同條第1項前段及中段規定、
民法第179條規定，擇一請求為命陳文政應將系爭抵押權移
轉登記予伊之判決。並上訴聲明：原判決不利於有龍公司之部分廢棄；上開廢棄部分，陳文政在第一審之反訴駁回。及答辯聲明：陳文政之上訴駁回。
二、上訴人陳文政則以：兩造就系爭主債權業已成立買賣契約，約定債權買賣價金為1,500萬元，有龍公司並於103年、104
年給付伊494萬4,849元為債權買賣價金之一部，有龍公司未依約給付伊系爭主債權之剩餘買賣價金1,005萬5,151元，伊自得適用民法第264條第1項之同時履行抗辯，拒絕移轉系爭抵押權登記予有龍公司等語，資為抗辯。並上訴聲明：原判決關於本訴之裁判廢棄；上開廢棄部分，有龍公司在第一審之本訴駁回。並於第一審提起反訴，主張：有龍公司未依約給付伊系爭主債權之剩餘買賣價金1,005萬5,151元，先位依民法第367條規定，請求有龍公司給付剩餘價金1,005萬5,151元及法定遲延利息。若認兩造並無成立系爭主債權之買賣
合意，伊因誤認兩造間有系爭主債權之買賣合意，而將系爭主債權讓與有龍公司，有龍公司受讓系爭主債權，顯無法律上原因受有利益，備位依民法第179條請求有龍公司返還系
爭主債權。爰先位求為命有龍公司給付伊1,005萬5,151元，及自反訴起訴狀送達日起至清償日止，按週年利率5％計算之
利息；備位求為命有龍公司應將系爭主債權返還伊之判決（原審就反訴部分，判命有龍公司給付陳文政1,005萬5,151元本息，並駁回陳文政其餘反訴，陳文政就其反訴敗訴部分未聲明不服，未繫屬本院部分，不予贅述）。並答辯聲明：有龍公司之上訴駁回。
三、兩造不爭執事項如下（見本院卷二第205至208頁）：
㈠坐落臺南市○區○○段000、000、000、000地號土地（下合稱系
爭土地），及同段000、000、000建號建物（下合稱系爭建
物，與系爭土地合稱系爭房地），於101年10月24日設有如
附表所示系爭抵押權，抵押權人為陳文政，擔保債權本金為系爭主債權（原審卷一第23至30頁），陳文政並有支付系爭主債權之1,500萬元（本院卷一第101頁）。
㈡兩造與龍邦公司於109年12月30日簽訂系爭契約。依系爭契約
之記載，兩造與龍邦公司之所以簽訂系爭契約，係因陳文政前將系爭主債權及系爭抵押權讓與有龍公司，然尚未辦理抵押權移轉登記，有龍公司有意將系爭主債權讓與龍邦公司，並指示陳文政將系爭抵押權辦理移轉登記予龍邦公司。系爭契約約定，有龍公司因受讓自陳文政之系爭主債權，取得對陳文政之系爭抵押權移轉登記請求權，有龍公司將系爭主債權及對陳文政之系爭抵押權移轉登記請求權讓與龍邦公司（原審卷一第37至41頁）。
㈢系爭契約第5條特約事項記載：「一、若甲方（即陳文政，下
同）與乙方（即有龍公司，下同）間就本債權之讓與無效或經撤銷，乙方不得對甲方請求返還讓與之對價或請求損害賠償，亦不得對甲方主張任何權利。二、若乙方與丙方（即龍邦公司，下同）間就本債權權之讓與無效或經撤銷，概由乙方及丙方自行處理，概與甲方無涉。三、各方同意甲方與乙方間就本債權之讓與為有效，日後若遭任何人（包括乙方及丙方）主張權利，或遭任何人（包括乙方及丙方）請求說明本債權讓與之對價，皆應由乙方與丙方自行負責處理，概與甲方無涉。四、甲方因與乙方間就本債權讓與之對價給付事宜，前因故遭國稅局核定103年度所得稅應補繳347,152 元
，並處罰鍰23,733元、及遭國稅局核定104年度所得稅應補
繳239,021元，並處罰鍰16,124元，合計626,030元，甲方將自行提起訴願、行政訴訟等行政救濟，乙、丙方同意於不影響自身權益下，於甲方提起訴願、行政訴訟等行政救濟時提供必要之協助及陳述。就此，並不影響甲方與乙方間就本債權讓與之合意及效力。」（原審卷一第38至39頁）。
㈣系爭契約第6條違約處理記載：「一、若因可歸責於乙方或丙
方之事由，導致無法履行本契約所定之事項，應由乙方及丙方自行協商，概與甲方無涉。二、於前項情形，甲方得以書面通知乙方及丙方解除本契約。但解除後並不影響甲方前已將本債權讓與乙方之效力。」（原審卷一第39頁）。
㈤有龍公司與龍邦公司於111年5月30日簽定合意解除債權讓與契約，合意解除系爭契約所示之系爭主債權讓與，系爭主債權暨系爭抵押權均回復為有龍公司所有（原審卷一第43頁）。
㈥有龍公司有分别於103年6月18日、104年6月4日匯款270萬元、224萬4,849元予陳文政，共計494萬4,849元（下稱系爭款項）（原審卷一第167至169頁）。
㈦陳文政與財政部南區國稅局間綜合所得稅事件，業經高雄高等行政法院以110年度訴字第249號判決確定（本院卷一第279至293、301頁）。
四、兩造爭執事項如下（見本院卷二第208頁）：
㈠有龍公司依民法第767條第2項準用第1項前段、中段，或依民
法第179條規定，擇一請求陳文政將系爭抵押權移轉登記予
有龍公司，是否有據？陳文政主張同時履行抗辯，有無理由？
㈡陳文政先位依民法第367條規定，請求有龍公司給付1,005萬5
,151元買賣價金及法定遲延利息，是否有據？
㈢陳文政備位依民法第179條規定，請求有龍公司將系爭主債權
返還予陳文政，是否有據？
五、得心證之理由：
㈠關於爭執事項㈠部分：
⒈按讓與債權時，該債權之擔保及其他從屬之權利，隨同移轉於受讓人，但與讓與人有不可分離之關係者，不在此限；又抵押權不得由債權分離而為讓與，或為其他債權之擔保，民法第295條第1項、第870條分別定有明文。次按民法第295條第1項所謂「隨同移轉」，係屬「法定移轉」，無待登記即
發生移轉之效力，與意定移轉須經登記始發生移轉效力者有異；又扺押權從屬於主債權，觀之民法第870條規定自明，
則主債權之讓與，依前開說明，該扺押權自應隨同移轉，此與扺押權係依法律行為而為讓與須經登記始發生移轉效力之情形不同（最高法院87年度台上字第576號裁判意旨參照）
。經查，兩造與龍邦公司於109年12月30日簽訂系爭契約。
依系爭契約之記載，兩造與龍邦公司之所以簽訂系爭契約，係因陳文政前將系爭主債權及系爭抵押權讓與有龍公司，然尚未辦理抵押權移轉登記，有龍公司有意將系爭主債權讓與龍邦公司，並指示陳文政將系爭抵押權辦理移轉登記予龍邦公司。系爭契約約定，有龍公司因受讓自陳文政之系爭主債權，取得對陳文政之系爭抵押權移轉登記請求權，有龍公司將系爭主債權及對陳文政之系爭抵押權移轉登記請求權讓與龍邦公司，此為兩造所不爭（詳不爭執事項㈡），足見兩造在簽訂系爭契約前，已合意由陳文政將系爭主債權及系爭抵押權讓與有龍公司而成立債權讓與契約，依前揭說明，就系爭主債權之擔保即系爭抵押權，自隨同債權讓與而發生移轉予有龍公司之效力。又有龍公司與龍邦公司於111年5月30日簽定合意解除債權讓與契約，合意解除系爭契約所示之系爭主債權讓與，系爭主債權暨系爭抵押權均回復為有龍公司所有，亦為兩造所不爭（詳不爭執事項㈤），則有龍公司主張其為系爭抵押權之抵押權人，應可採信。
⒉按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利益，雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同，民法第179條定有明文。查有龍公司既已受讓系爭主債權，則陳文
政於將主債權讓與有龍公司時，系爭抵押權即生移轉有龍公司之效力，已如前述，則陳文政自不存在登記為抵押權人之法律上原因，然其目前仍登記為系爭房地之抵押權人，自屬受有利益而無法律上原因，致有龍公司受有損害，而構成不當得利。有龍公司主張依民法第179條之規定，請求陳文政
將系爭抵押權移轉登記予有龍公司，洵屬有據。又有龍公司依民法第179條規定，請求陳文政將系爭抵押權移轉登記予
有龍公司，既有理由，則有龍公司另依民法第767第2項準用同條第1項前段及中段規定之請求，即無審究之必要，附此
敘明。
⒊陳文政雖抗辯：有龍公司未依約給付陳文政系爭主債權之剩餘買賣價金1,005萬5,151元，陳文政得適用民法第264條第1項之同時履行抗辯，拒絕移轉從屬抵押權登記云云。為有龍公司所否認，並主張：陳文政所支出系爭主債權之1,500萬
元本息，業經充作股款增資，陳文政因此持有有龍公司股份達160萬股，並於109年12月30日雙方就所有爭議達成合意，簽訂系爭契約及股份買賣契約、塔位及牌位協議書、債權及權利質權讓與契約等協議，伊無須再給付陳文政任何對價等語。經查：
⑴參之陳文政就本院109年度上訴字第1061號違反公司法等刑事
案件，於104年7月9日檢調單位偵辦時證稱：在取得抵押債
權後，董事會在103年4月間開會決議增資，目的就是要收購流通在外債權、產權，所以伊在那時候將抵押債權回售給有龍公司，回售公司的價格是加計月息0.15，以伊來說利潤應該為7、800萬元，利潤部分有龍公司是以部分現金、部分抵繳股款方式支付給伊，而出資1,500萬元買回債權的部分，
在該次董事會決議增資會議上，伊提議回售有龍公司的債權以全數抵繳股款方式，也獲得在場董事、股東的同意並做成決議，會計師及律師也認為沒有違反公司法是可行的，至於支付給伊的現金款項及抵繳款後之持股若干伊不清楚，要問伊父親陳水杉及張瑞源才知道，因為是他們在處理等語（見本院卷二第39至40頁）；嗣於臺灣臺南地方檢察署檢察官訊問時，亦具結證稱：伊的1,500萬元應該是抵押債權轉股份
等語（見本院卷二第52頁），核與陳文政於103年7月16日原本持有有龍公司公司股份為49萬9,000股，於103年10月17日持股為160萬股，增加110萬1,000股，此有有龍公司之股份
有限公司變更登記表在卷可參（見原審卷一第319頁；原審
卷二第163頁），有龍公司並分别於103年6月18日、104年6
月4日匯款系爭款項予陳文政等情相符（詳不爭執事項㈥），
足見有龍公司確實有給付陳文政系爭款項及部分股份作為系爭主債權之對價。又陳文政嗣於109年12月30日將其名下所
有有龍公司160萬股之股份以總價4,999萬5,144元售予訴外
人松崗數位文創股份有限公司，亦有股份買賣契約在卷可稽（見本院卷一第169至173頁），堪認陳文政所取得該部分對價之有龍公司股份，頗具價值。陳文政抗辯有龍公司未給付相對應之股份給陳文政，難認可採。
⑵再觀以系爭契約開宗明義已載明「陳文政前將喜願公司之1,5
00萬元債權（即系爭主債權），及擔保該債權之普通抵押權（即系爭抵押權）讓與有龍公司，然普通抵押權尚未辦理移轉登記。現有龍公司有意將本債權讓與龍邦公司，並指示陳文政將普通抵押權辦理移轉登記予龍邦公司」，且綜觀系爭契約全文，復無任何有龍公司未給付系爭主債權對價予陳文政之記載，反而在系爭契約第5條第1項、第3項特約事項中
約定兩造間之系爭主債權讓與若無效或經撤銷之情形，有龍公司不得對陳文政請求返還讓予之對價或請求損害賠償，亦不得對陳文政主張任何權利，系爭契約當事人並同意兩造間就系爭主債權之讓與為有效，日後若遭任何人（包含有龍公司及龍邦公司）主張權利，或遭任何人（包含有龍公司及龍邦公司）請求說明系爭債權讓與之對價，皆應由有龍公司及龍邦公司負責，概與陳文政無關（詳不爭執事項㈢之內容），足見有龍公司已給付受讓系爭主債權之對價予陳文政，故在系爭契約特別約定兩造間之系爭主債權讓與若無效或經撤銷，有龍公司不得對陳文政請求返還讓與之對價甚明。從而，有龍公司主張其毋庸再給付陳文政任何對價，堪可採信。陳文政以有龍公司未依約給付系爭主債權之剩餘買賣價金1,005萬5,151元為由，主張類推適用民法第264條第1項之同時履行抗辯，難認可採。
㈡關於爭執事項㈡、㈢部分：
承前所述，兩造就系爭主債權既成立債權讓與契約，且有龍公司亦已給付受讓系爭主債權之對價予陳文政，有龍公司即毋庸再給付陳文政任何對價，有龍公司取得系爭主債權乃具有法律上之原因，則陳文政先位依民法第367條規定，請求
有龍公司給付1,005萬5,151元買賣價金及法定遲延利息，及備位依民法第179條規定，請求有龍公司將系爭主債權返還
予陳文政，均屬無據。
六、綜上所述，本訴部分，有龍公司依民法第179條規定，請求
陳文政將系爭抵押權移轉登記予有龍公司，為有理由，應予准許。原審就此部分為陳文政敗訴之判決，經核並無不合，陳文政上訴意旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為無理由，應駁回陳文政此部分之上訴。至反訴部分，陳文政先位依民法第367條規定，請求有龍公司給付1,005萬5,151
元買賣價金暨法定遲延利息，及備位依民法第179條規定，
請求有龍公司將系爭主債權返還與陳文政，均為無理由，原審就此部分為有龍公司敗訴之判決，尚有未合，有龍公司指摘原判決此部分不當，求為廢棄，為有理由，爰由本院改判如主文第2項所示。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，附此敘明。
八、據上論結，本件有龍公司之上訴為有理由，陳文政之上訴為無理由，爰判決如主文。
中　　華　　民　　國　　114 　年　　9 　　月　　25　　日民事第四庭　　審判長法　官　翁金緞

法　官　黃義成

法　官　周欣怡
上為正本係照原本作成。
陳文政如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提出理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本），上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條
之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如
委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
有龍建設開發股份有限公司不得上訴。
中　　華　　民　　國　　114 　年　　9 　　月　　25　　日
書記官　施淑華
【附註】
民事訴訟法第466條之1：
⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
民事訴訟法第466條之2第1項：
上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。
附表：
編號 不動產標示 系爭土地第一順位抵押權設定登記日期、字號、設定權利範圍 系爭房地第二順位抵押權設定登記日期、字號、設定權利範圍 1 臺南市○區○○段000地號土地 101年10月24日東資地字第137420號（權利範圍10分之6） 101年10月24日東資地字第137430號（權利範圍100分之36） 2 臺南市○區○○段000地號土地 3 臺南市○區○○段000地號土地 4 臺南市○區○○段000地號土地 5 臺南市○區○○段000○號建物 系爭建物非共同擔保標的 6 臺南市○區○○段000○號建物 7 臺南市○區○○段000○號建物