八十七年度判字第一七四號｜行政：商標評定｜裁判日期：87 年 02 月 12 日

行　政　法　院　判　決　　　　　　　　　　　　　　八十七年度判字第一七四號原　　　告　潤廣實業有限公司代　表　人　乙○○ 訴訟代理人　甲○○ 被　　　告　經濟部中央標準局右當事人間因商標評定事件，原告不服行政院中華民國八十六年七月二十四日台八十六訴字第二九七一八號再訴願決定，提起行政訴訟，本院判決如左︰主文原告之訴駁回。事實緣原告之前手保信汽車音響有限公司於民國（以下同）八十三年九月十七日以「AVI 設計圖」商標，指定使用於商品及服務分類表第九類之耳機、音響喇叭、揚聲器、擴音器、音響外殼、放音機座、音響、雷射唱盤、天線、天線架商品申請註冊，經被告審查核准，列為註冊第六九三二○二號商標，旋移轉登記予原告，刊登於八十五年九月一日商標公報。嗣關係人加拿大商．愛菲艾音響股份有限公司以系爭商標有違商標法第三十七條第一項第七款之規定，對之申請評定。被告以系爭註冊第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標與據以評定之「AVI 設計圖」商標圖樣之圖形，構圖意匠如出一轍，異時異地隔離觀察，外觀上殊難辨識，難謂無使一般消費者產生混同誤認之虞，應屬近似之商標。又據以評定商標係關係人首先使用於汽車音響、揚聲器、擴音器等商品之商標，自西元一九九一年起即連續在「Car audio 」、「CAR & HIFI」等雜誌刊登廣告宣傳行銷，並將據以評定商標商品輸入我國市場，鑑於我國對外貿易發達，商務資訊往來迅速，音響商品價值及其消費市場特性，原告以極相彷彿之圖樣申請註冊，復均指定使用於同一或類似之音響喇叭、揚聲器、擴音器等商品，難謂無使一般消費者對其所表彰商品之來源或產製者發生混淆誤認之虞，有違商標法第三十七條第一項第七款之規定，乃評決系爭第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標之註冊應作為無效，發給中台評字第八五○五○一號商標評定書。原告不服，一再訴願均遭決定駁回，遂提起本件行政訴訟，茲摘敍兩造訴辯意旨如次：原告起訴意旨略謂︰一、本件系爭案「AVI 設計圖」商標，被告係以「．．．申請人先使用於汽車音響、揚聲器、擴音器等商品之商標，於西元一九九一年起即連續數年在「Car auadio」、「CAR & HIFI」雜誌刊登廣告予以宣傳行銷，並將該商標所表彰之商品輸入我國市場，以今日我國對外貿易發達，商務資訊往來迅速及音響商品市場價值及其消費市場之特性，註冊人以極相彷彿之圖樣申請註冊，指定使用於音響喇叭、揚聲器、擴音器等性質相同或類似商品，客觀上難謂無使一般消費者對其所提供之商品來源或產製主體產生混淆誤信之虞，．．．」之理由，來評決「第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標之註冊應作為無效。關於此點，就關係人所引證之各項資料所顯示，該引證案之「AVI 設計圖」商標，並非如原處分及訴願、再訴願理由中所述之：「．．．並將據以評定商標商品輸入我國市場，．．．」，實際上，該引證之「AV I 設計圖」商標不但從未在我國上市、販售外，且證據㈠－㈦之「Car audio」、「 CAR & HIFI」雜誌中，除了證據㈠日期略早於系爭案之申請日期外，其餘㈡－㈦之雜誌出版日期不是較晚於系爭案之申請日，就是約為同一時期，而該些雜誌廣告量極少，又僅侷限在加拿大地區之區域性所流通。是以，被告不查竟附和關係人自詡「享有盛譽」之子虛烏有情事，而訴願、再訴願決定機關未竭盡詳審之責任，一再沿用被告機關之處分理由，如此之決定理由實難令原告心服口服。二、再者，引證證據㈩之「中國電器材廠股份有限公司」出具之零件產品水單以及由「美灣船舶貨運承攬股份有限公司」所出具之發票及載貨憑證資料顯示，該些文件資料雖證明關係人之產品有部份零件由台商承製，且載貨憑證內註有Mark為「AVI in diamond」字樣，然而該些證據資料亦並不能證明關係人有真正使用商標之情形，而產品亦無法由此資料顯示有輸入我國市場陳列、販售之記錄。況且關係人所使用之商標為「AVI in diamond」，而使用當時亦並未在我國申請商標專用權，同時各份水單內所顯示之各項零件數量及價格總和又相當少，如此根本無從認定在系爭商標申請當時，該引證商標具有著名之事實。另引證案由證據㈩所顯示在當時並非以「AVI 設計圖」商標作為表彰之使用，以關係人之商標至今仍未使用於國內，且鮮少有人知其商標及商品，由此可悉，關係人的確是覬覦原告已在我國逐漸建立「AVI 設計圖」商標及商品信譽，而以曾經使用之「AVI in diamond」商標企圖強佔其專用權，並搭原告多年所建立優良口碑、信譽之便車，其不法之行為居心叵測，實令人髮指。三、在行政院決定書中另謂「．．．。至再訴願人對關係人之註冊第七○五七五六號「AVI 設計圖」商標申請評定，要屬另案，不得執為系爭商標無襲用並致公眾誤信之虞之論據，．．．」等云云。查由於原告之「AVI 設計圖」商標之申請日（八十三年九月十七日較早於關係人「AVI 設計圖」商標之申請日（八十三年十二月十四日），而被告不查，非但在審理上發生疏漏而核准其商標權，且當原告對其違法之審定第七○五七五六號「AVI 設計圖」商標申請評定時，被告竟置原告申請之評定案不理，並且停止該案之審查，經原告八十六年一月三十日及八十六年二月四日兩次去函催審後，被告以標商八九○字第九○二二一三號簡便行文表處分為「．．．本件評定案應予緩辦．．．」，是以被告如此厚外商而薄本國申請人之行為，顯有不當，至於前揭決定理由，乃是再訴願機關對被告存有官官相護之態度，所以對原告作如此草率、牽強之決定理由，而原告未能心服的是，雖關於兩案件之審查應以個案拘束為原則，惟若有偏袒外商之情事，且對兩造商標之爭執已預設立場﹖而致有不公平之處分，誠屬無理，顯欠公允。四、綜上所述，被告未查明事實，顯有違誤，自難令人甘服，為此懇祈鈞院將再訴願決定、訴願決定及原處分均撤銷等語。被告答辯意旨略謂︰一、按商標圖樣襲用他人之商標或標章有致公眾誤信之虞者，不得申請註冊，為商標法第三十七條第一項第七款所規定，該款之適用，指以不公平競爭之目的，非出於自創而抄襲他人已使用之商標或標章申請註冊並有致公眾誤信之虞者，所襲用者不以著名商標或標章而使用於同一或類似商品為限，復為同法施行細則第三十一條所規定。查系爭註冊第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標圖樣，與據以評定之「AVI 設計圖」商標圖樣相較，兩商標圖樣之AVI 設計圖構圖意匠極相彿，異時異地隔離觀察，難謂無使用混同誤認之虞。而據以評定之「AVI 設計圖」商標經關係人用以表彰其音響、揚聲器、擴音器商品，自西元一九九一年起連續在「Car audi o 」、「CAR & HIFI」等雜誌刊登廣告為宣傳，並將據以評定商標商品輸入我國市場，有關係人檢送之雜誌廣告、商品型錄、商業發票及載貨憑證等資料影本可稽，堪認據以評定之商標於系爭商標申請註冊前已使用多年，原告以近似之圖形作為系爭商標之圖樣，指定使用於同一之音響、揚聲器、擴音器商品，難謂無仿襲之嫌，而有使一般消費者對其所表彰商品之來源或產製者發生混淆誤認之虞。至原告對關係人之註冊第七○五七五六號「AVI 設計圖」商標申請評定，要屬另案，不得執為系爭商標無襲用並致公眾誤信之虞之論據。二、本局所為之處分，並無不合等語。理由按商標圖樣襲用他人之商標或標章有致公眾誤信之虞者，不得申請註冊，為商標法第三十七條第一項第七款所規定；該款之適用，指以不公平競爭之目的，非出於自創而抄襲他人已使用之商標或標章申請註冊並有致公眾誤信之虞者；所襲用者不以著名商標或標章而使用於同一或類似商品為限，復為同法施行細則第三十一條所規定。被告以系爭註冊第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標圖樣如附圖一，據以評定之「AVI 設計圖」商標圖樣如附圖二，兩商標圖樣之AVI 設計圖構圖意匠極相彷彿，異時異地隔離觀察，難謂無使人混同誤認之虞。而據以評定之「AVI 設計圖」商標經關係人用以表彰其音響、揚聲器、擴音器商品，自西元一九九一年起連續在「Car audio 」、「CAR & HIFI」等雜誌刊登廣告廣為宣傳，並將據以評定商標商品輸入我國市場，有原處分附關係人檢送之雜誌廣告、商品型錄、商業發票及載貨憑證等資料影本可稽，堪認據以評定之商標於系爭商標申請註冊前已使用多年，原告以近似之圖形作為系爭商標之圖樣，指定使用於同一之音響、揚聲器、擴音器商品，難謂無仿襲之嫌，而有使一般消費者對其所表彰商品之來源或產製者發生混洧誤認之虞。因而評決系爭第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標之註冊應作為無效，依前說明，於法尚無不合。原告起訴意旨主張：㈠引證之「AVI 設計圖」商標不但從未在我國上市、販售，關係人所檢送之證物日期與系爭商標申請註冊日期相近，雜誌廣告量極少，僅侷限在加拿大地區之區域性所流通，難認據以評定商標已具知名度並有使一般消費者發生混淆誤認之虞。㈡引證證據㈩（即在國內使用之證據如訂單、船舶載運單等）雖證明關係人之產品有部分零件由台商承製，該證據資料不能證明關係人有真正使用商標之情形，亦無法由此資料顯示有輸入我國市場陳列、販售之記錄。㈢原告之「AVI 設計圖」商標之申請日為八十三年九月十七日，較早於關係人「AVI 設計圖」商標之申請日（八十三年十二月十四日），被告不查，竟核准其商標權，且當原告對其違法之審定第七 ○五七五六號「AVI 設計圖」商標申請評定時，被告竟停止該案之審查，有厚外商而薄本國申請人之行為，顯有不當云云。然查本件系爭註冊第六九三二○二號「AVI 設計圖」商標圖樣，與據以評定之「AVI 設計圖」商標圖樣相較，兩商標圖樣之AVI 設計圖構圖意匠極相彷彿，有抄襲他人商標之嫌，異時異地隔離觀察，難謂無使人混同誤認之虞，又據以評定之「AVI 設計圖」商標經關係人加拿大商．愛菲艾音響股份有限公司用以表彰其音響、揚聲器、擴音器商品，自西元一九九一年起連續在「Car au dio 」、「CAR & GIFI」等雜誌刊登廣告廣為宣傳，並將據以評定商標之商品輸入我國市場，有關係人檢送之雜誌廣告、商品型錄、商業發票及載貨憑證等資料影本可稽，足以堪認據以評定之商標於系爭商標申請註冊前已使用多年。原告以近似之圖形作為系爭商標之圖樣，指定使用於同一之音響、揚聲器、擴音器商品，有使一般消費者對其所表彰商品之來源或產製者發生混淆誤認之虞。原告所稱據以評定之商標雜誌廣告量極少，僅侷限在加拿大地區，難認已具知名度並有使一般消費者發生混淆誤認之虞之詞，尚與事實不合，不足採信。至於原告對關係人之註冊第0000000號「 AVI 設計圖」商標以申請日期在後為由申請評定，係屬另案，且尚未經被告審定，殊難指被告審查商標有偏袒外商，對兩造商標之爭執已預設立場之情形。依前說明，被告評決系爭商標之註冊應作為無效，發給原告中台評字第八五○五○一號商標評定書，於法尚無違誤，訴願決定及再訴願決定遞予維持原處分亦無不合，原告起訴意旨並無理由，應予駁回。據上論結，本件原告之訴為無理由，爰依行政訴訟法第二十六條後段，判決如主文。中華民國八十七年二月十二日行政法院第二庭審判長評事黃綠星評事廖政雄評事徐樹海評事彭鳳至評事黃合文右正本證明與原本無異法院書記官蘇金全中華民國八十七年二月十二日 ~[G;H:\SCN\87\00000000.1;;2600] ~[G;H:\SCN\87\00000000.2;1500;2600]

最高行政法院(含改制前行政法院)八十七年度判字第一七四號

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