臺灣臺北地方法院102年度司字第268號

臺灣臺北地方法院民事裁定　　　　　　　102年度司字第268號

聲請人

財政部臺北國稅局

法定代理人

何瑞芳

相對人

和雅旅行社有限公司

股　　　東　許晴慧

　　　　　　吳衣菡（原名：吳函儒）

　　　　　　李偉裕

　　　　　　李健良

　　　　　　李緯宗

上列聲請人聲請對相對人和雅旅行社有限公司選任臨時管理人事件，本院裁定如下：

主文

理由

一、聲請意旨略以：

（一）相對人和雅旅行社有限公司欠繳營利事業所得稅新臺幣17,250元（含本稅、滯怠報金），因相對人唯一董事李瑞華於民國99年10月26日經本院99年度訴字第1372號判決確定其與相對人間之董事委任關係，自99年3 月12日起不存在。臺北市政府依此撤銷其公司董事登記，及以臺北市商業處101 年6 月26日北市商二字第0000000000號函命令解散，該函指稱「…命令解散處分，未向相對人代表人送達，尚不生效力，且相對人未經選任臨時管理人，命令解散作業亦不續處」。惟該函因無臨時管理人致無法送達，又相對人雖處長期停業狀態，而登記之狀況仍維持於核准設立，另相對人迄今未辦理負責人變更登記，查無其他可對外代表公司之人，相對人陷於無代表人狀態，前揭命令解散公文書及核定稅額，亦因無臨時管理人，無法送達，致無法進入清算程序，致相對人業務停頓，嚴重影響股東權益及國內經濟秩序。

（二）相對人股東結構及出資比例，以股東吳衣菡（原名：吳函儒）出資額比例最多，與相對人之財務狀況及損益關係最為攸關，且相對人業務係由吳衣菡之母親林子琳職掌，為免相對人業務停頓而受有損害之虞，影響股東權益，為此本於利害關係人之身分，依公司法108 條第4 項準用第208 條之1 第1 項、非訟事件法第183 條第1 項之規定，聲請法院選任聲請人吳函儒為相對人之臨時管理人等語。

二、按公司應至少置董事1 人執行業務並代表公司，最多置董事3 人，應經三分之二以上股東之同意，就有行為能力之股東中選任之。董事有數人時，得以章程特定1 人為董事長，對外代表公司。執行業務之董事請假或因故不能行使職權時，指定股東1 人代理之；未指定代理人者，由股東間互推1 人代理之，公司法第108 條第1 項及第2 項定有明文。次按，董事會不為或不能行使職權，致公司有受損害之虞時，法院因利害關係人或檢察官之聲請，得選任一人以上之臨時管理人，代行董事長及董事會之職權，但不得為不利於公司之行為，公司法第208 條之1 第1 項定有明文，此規定依同法第108 條第4 項，於有限公司置有董事之情形準用之。又公司法第208 條之1 所定選任臨時管理人事件，由利害關係人或檢察官向法院聲請，非訟事件法第183 條第1 項定有明文。參以公司法第208 條之1 規定之立法理由為「按公司因董事死亡、辭職或當然解任，致董事會無法召開行使職權；或董事全體或大部分均遭法院假處分不能行使職權，甚或未遭假處分執行之剩餘董事消極地不行使職權，致公司業務停頓，影響股東權益及國內經濟秩序，增訂本條，俾符實際」。故上開選任臨時管理人之規定，應係在公司並無解散及應行清算之情形，為維繫公司正常經營之情形始有適用，倘公司已有解散之原因，即應依公司解散之相關規定處理。再按，解散之公司，除因合併、破產而解散者外，應行清算，公司法第24條定有明文。又公司之清算，以全體股東為清算人。但本法或章程另有規定或經股東決議，另選清算人者，不在此限，同法第79條亦有明文，且依同法第113 條之規定，為有限公司清算時所準用。又倘公司自行停止營業6 個月以上者，依公司法第10條第2 款之規定，主管機關得依職權或利害關係人之申請，命令解散之。而解散後，即應依前揭規定進行清算，並應以清算人為公司負責人，尚無選任臨時管理人規定之適用。

三、經查，相對人除原登記之董事李碧華外，另有股東許晴慧、吳衣菡、李偉裕、李健良、李元訓（原名：李緯宗），有聲請人提出之相對人公司變更登記表附卷可稽（本院卷第7 頁），並經本院依職權調閱相對人登記案卷確認無誤。而李碧華既已確認與相對人間之董事委任關係不存在，相對人原應由股東另選任1 人為董事，然相對人因有公司法第10條第2款自開始營業後自行停止營業6 個月以上情事，經臺北市商業處以100 年11月10日北市商二字第00000000000 號函命令解散，該函投遞後遭郵局退回，現仍由臺北市政府依上開規定命令解散作業中，復有臺北市商業處101 年6 月26日北市商二字第00000000000 號函附卷可憑（本院卷第8-9 頁）。顯見相對人已未於原址營業，且長期停業，並無為維繫公司之正常經營而有需選任臨時管理人之必要。聲請人聲請法院選任臨時管理人之目的，僅在代表相對人收受送達稅額繳款書，業經聲請人於聲請狀中載明，更足認本件並無公司業務停頓受有損害之虞，亦無影響股東權益及國內經濟秩序，而有選任臨時管理人代行董事職權之情形存在。揆諸前揭說明，自應俟主管機關命令相對人解散，依法定清算人或選任清算人，並由清算人處理相對人之事務。聲請人聲請為相對人選任臨時管理人，於法尚有未合，應予駁回。

四、依非訟事件法第21條第2 項、第24條第1 項，民事訴訟法第78條，裁定如主文。

民事第六庭法 官 林勇如