臺灣臺北地方法院106年度聲字第154號

臺灣臺北地方法院民事裁定　　　　　　　106年度聲字第154號

聲請人

郭俊良

上列聲請人因本院105年度國更㈠字第2號請求國家賠償事件，聲請法官迴避，本院裁定如下：

主文

理由

一、按法官曾參與該訴訟事件之前審裁判者，應自行迴避，不得執行職務；遇有法官有前條所定之情形而不自行迴避者，當事人得聲請法官迴避，民事訴訟法第32條第7 款、第33條第1 項第1 款固有明文。然按法官有民事訴訟法第33條所定情事，當事人固得聲請法官迴避，使該當法官就當事人之具體訴訟事件不得執行審判職務。然應以其訴訟事件仍繫屬於法院，尚由該法官審理為要件。倘該事件已終結，不再繫屬於管轄之法院，或已非由當事人所指之法官所審理，即不得聲請該法官迴避（最高法院著有27年抗字第423 號判例、97年度台聲字第40號裁定可資參照）。再按民事訴訟法第32條第7 款所謂前審裁判，固不以下級審裁判為限，除權判決對於撤銷除權判決之訴，宣告禁治產之裁定對於撤銷禁治產宣告之訴，亦為同款所謂前審裁判。然除有此種特殊情形外，恆指該事件之下級審裁判而言。又按下級審判決經上級審廢棄發回更審者，參與該下級審判決之法官於更為審判之程序，不得謂為參與前審判決之法官（最高法院95年度台抗字第611 號裁定意旨參照）。

二、本件聲請意旨略以：伊與相對人內政部都市計畫委員會等間請求國家賠償事件（本院105 年度國字第3 號），承審法官蕭清清於民國105 年3 月14日裁定將該案移送臺北高等行政法院，嗣經聲請人不服提起抗告，而由臺灣高等法院以105年度國抗字第47號裁定予以廢棄發回，改分105 年度國更㈠字第2 號仍由蕭清清法官審理，其竟未依民事訴訟法第32條第7 款之規定自行迴避，仍執意審判，爰依民事訴訟法第33條第1 項第1 款之規定聲請法官迴避等語。

三、經查，聲請人雖執前詞聲請本院105 年度國更㈠字第2 號承審法官迴避，然查本院105 年度國更㈠字第2 號訴訟事件業於106 年1 月6 日判決聲請人之訴駁回，因已終結而不再繫屬本院，亦非由蕭清清法官審理。聲請人遲於106 年3 月10日始提出本件法官迴避之聲請，有本院收文戳為證（見本院卷第3 頁），是其聲請既在訴訟事件終結之後，揆諸前揭最高法院判例意旨，其聲請於法不合。況本院105 年度國字第3 號請求國家賠償事件經承審法官以裁定移轉管轄，經臺灣高等法院廢棄發回本院審理，改分105 年度國更㈠字第2 號仍由同一承審法官審理，蕭清清法官所審理者均屬本院第一審之訴訟事件，其非承審不同審級事件，無損及聲請人之審級利益。揆諸前揭最高法院判決意旨，蕭清清法官所為下級審判決經上級審廢棄發回更審，其不得謂為參與前審判決之法官甚明。是本件核與民事訴訟法第32條第7 款規定情形不同，非自行迴避之事由，聲請意旨容有誤會。綜上所述，本件聲請於法未合，應予駁回。

四、爰裁定如主文。