108年度訴字第1216號｜民事：返還借款｜裁判日期：109 年 02 月 04 日

臺灣臺北地方法院民事裁定　　　　　　 108年度訴字第1216號聲請人即原告　創新工業技術移轉股份有限公司法定代理人　　劉仲明訴訟代理人　　李浤誠律師相對人即被告　迎嘉科技股份有限公司特別代理人　　黃斯聖上列聲請人即原告因與相對人即被告迎嘉科技股份有限公司間本院一０八年度訴字第一二一六號請求返還借款事件，聲請為相對人選任特別代理人，本院裁定如下：主文選任黃斯聖（身分證統一編號：Z000000000號）在本院民國一０八年度訴字第一二一六號請求返還借款事件，為被告迎嘉科技股份有限公司之特別代理人。理由一、對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人或其法定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴法院之審判長，選任特別代理人；本法關於法定代理之規定，於法人之代表人、第四十條第三項之代表人或管理人、第四項機關之代表人及依法令得為訴訟上行為之代理人準用之，民事訴訟法第五十一條第一項、第五十二條定有明文。二、經查：（一）本件聲請人即原告起訴主張相對人即被告迎嘉科技股份有限公司（下稱被告公司）於民國一０六年十月二十五日邀同被告黃斯聖為連帶保證人，與原告訂立借款契約，約定由被告公司向原告借款新臺幣（下同）七十一萬五千元以進行「橋接迎嘉科技（股）公司至下輪現金增資前之營運現金需求」，借款期間自同日起至一０七年十月二十四日止共一年，利息按週年利率百分之二‧四二四計算，本息到期全數清償，原告業依約匯付借款。詎被告公司屆期並未依約還款，爰依兩造間借貸契約及連帶保證約款請求被告連帶返還本金七十一萬五千元及一年利息一萬七千三百三十二元、共七十三萬二千三百三十一元，及自一０七年十月二十六日起至清償日止，按週年利率百分之二‧四二四計算之利息。（二）被告公司原登記董事長為黃斯聖，董事為李仲琪、呂筱湘、盧雯菁、葛之剛，監察人為張天立，任期均至一０六年十月十九日止，有公司變更登記表可稽（見卷第四九至五二頁），被告公司於一０七年五月三日召開股東會，會中修正章程並改選全體董事、監察人，其中黃斯聖經選任為監察人並已就任（見卷第八三至九三頁股東會議事錄暨附件），與被告公司間董事、董事長委任關係已終止甚明，被告公司新任董事三人則均未就任，原應依公司法第一百九十五條第二項前段、第八條第一項、第二百零八條第三項規定，由未改任監察人之剩餘董事李仲琪、呂筱湘、盧雯菁、葛之剛四人延長執行董事職務至改選之董事就任時為止；惟李仲琪、呂筱湘業具狀表明渠等因於一０七年五月間收受被告公司通知解任董事職，復於一０八年十月間以存證信函向被告公司為終止雙方間董事委任關係之意思表示（見卷第一五七至一六一、一七三至一八五頁），葛之剛於一０八年十一月十四日到庭表明其業於一０七年五月三日解任董事職（見卷第一六五頁筆錄），並於同年十二月間與盧雯菁寄發存證信函予被告公司，陳稱渠等業因改選而卸任董事、聲明已經卸任董事等語（見卷第一八九、一九一頁），而公司與董事間關係，依公司法第一百九十二條第五項規定，性質為委任、依民法委任之規定，又委任契約當事人任一方得隨時終止契約，民法第五百四十九條第一項已有明定，參諸公司為擬制之人格，實質上有待（有代表權之）自然人為其行使權利，李仲琪、呂筱湘、盧雯菁、葛之剛四人主觀既均認與被告公司間董事委任關係已經終止，客觀亦明示與被告公司間董事委任關係已經終止、不願繼續行使被告公司之董事職務及代表被告公司應訴，已使被告公司陷於欠缺有代表權之自然人為其行使權利情狀，為保障被告公司本件訴訟上之抗辯權、防禦權，本院認被告公司之代表人在本件訴訟不能行代表權。（三）黃斯聖原為被告公司之董事長，前已述及，並代表被告公司與原告訂立本件借貸契約，對本件訴訟所涉事實、法律關係均知之甚稔，在本件訴訟並與被告公司間利害相同，經本院詢問，復表明願在本件訴訟任被告公司之特別代理人（見卷附公務電話紀錄），為免原告因被告公司之代表人不能行代表權、久延致受損害，爰依原告之聲請，選任黃斯聖為被告公司之特別代理人。據上論結，本件聲請為有理由，依民事訴訟法第五十一條第一項、第五十二條，裁定如主文。中華民國 109 年 2 月 4 日民事第四庭法官洪文慧以上正本係照原本作成。如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。中華民國 109 年 2 月 4 日書記官顏子薇

臺灣臺北地方法院108年度訴字第1216號

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