臺灣臺北地方法院八十九年度訴字第三二一五號

臺灣臺北地方法院民事判決　八十九年度訴字第三二一五號

原告

正益營造股份有限公司

法定代理人

丙○○○

訴訟代理人

林清漢律師

被告

樺江營造股份有限公司 設高雄市前金區○○○路二十九號

法定代理人

甲○○

訴訟代理人

陳慶尚律師

訴訟代理人

林偉超律師

訴訟代理人

謝維仁律師

複代理人

陳錦雯律師

右當事人間請求給付承攬報酬等事件，經台灣高雄地方法院移送前來，本院判決如左

：

主文

事實

甲、原告方面：聲明：

㈠被告應給付原告新台幣（下同）五百一十六萬二千九百六十一元，及自支付命令送達翌日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。

㈡願供擔保請准宣告假執行 。陳述：

㈠原告為從事建築及土木工程等業務，於民國八十八年八月廿五日承攬被告與業主榮民工程股份有限公司建築施工處（以下簡稱榮工處）間之「五股工業區工商展示大樓興建工程」（下稱系爭工程）。雙方約定後原告即依約定並爭取工作進度，配合被告要求即進場施工。

㈡兩造約定後原告依約進行前開工程，並依約於接近完成第一階段工程時，在八十八年九月廿三日第一次提出附件一所示請款計價書共計一千二百一十二萬三千五百九十七元。然此時原告仍然進行工程，嗣原告因被告未依合約第十四條於榮工處給付被告後三日內以現金交付工程款予原告，履次交涉並無結果且影響原告之資金調度，被告又見有利可圖，故雙方同意於完成第一階段工程後終止本件合約。原告並提出第二次請款計價書，即第一次提出請款計價書至完成第一件階段工程之工程款（工作期間為八十八年九月廿一日至同年月廿三日），合計一百三十一萬四千八百四十四元。以上第一階段工程款共計一千三百四十三萬八千四百四十一元（00000000＋0000000＝00000000），被告僅陸續給付一千二百三十五萬五千四百八十元，尚短付工程款一百零八萬二千九百六十一元（00000000－00000000＝0000000）。

㈢又依契約第九條規定，原告應於決標日起十日內，提供相當於契約金額百分之十之履約保證金。嗣並由原告提供新台幣三百五十萬元押標金繳交榮工處，雙方並約定前開押標金於被告得標後，並同意於被告變更由第一商業銀行提供工程履約連帶保證書後，於榮工處返還前開金額予被告後，應由被告立即返還原告三百五十萬元，然被告並未返還。縱退一步言，該三百五十萬元係履約保證金，原告並無違約，雙方合意終止契約後，被告亦應將該筆款項返還原告。

㈣又被告基於資金之調度分別向原告公司借用三十萬元、廿八萬元，原告並分別應被告要求，將前開款項匯入訴外人明湧企業工程有限公司、陳建文之帳戶。查陳建文、劉輝等人為被告本件工程之工地代表，原告所有款項之領取，皆由陳建文交付，並簽發陳建文之支票支付，此有票號分別為ＵＡ0000000、ＵＡ0000000、ＵＡ0000000，到期日分別為八十九年一月十二日、同年一月三十一日、同年三月二十日，金額各為二百萬元之支票退票三紙，另有劉輝之名片乙紙可表明兩者之關係。

㈤原告尚有九月廿一日至九月廿三日工程款一百三十一萬四千八百四十四元。茲說明如下：

⒈按本件工程計價以廢土土方計算，又廢土土方數量有鬆方與實方之區別，即以統計表數量顯示為鬆方，另於請款申請書上則以實方計算，又鬆方與實方之比例為一點二比一，即鬆方體積除以一點二即為實方之體積，此分別有證人陳植豐結證於卷，並為被告所不爭執。

⒉原告自八十八年八月二十五日至同年九月二十日累計土方（鬆方）數量共為三四九四○，此有樺江營造股份有限公司運棄土方數量統計總表並經由現場監工華升營造有限公司、上大營造事業股份有限公司、葉倫茂所簽證之總表影本為憑，自可採信。又土方三四九四０除以一點二為二九一一七，另查依附件一所載，於本期估驗額數量欄部分正為二九一一七，可明原告所稱附件一僅計價至九月二十日應可採信，被告辯稱附件一請款申請書業已計價至九月廿三日，自無理由。

⒊又九月二廿一日至九月廿三日依樺江營造股份有限公司運棄土方數量統計總表，尚有累計土方（鬆方）數量為三五一九，換算為實方即二九三三。另九月二十一日至九月二十三日計價請款內容有機具挖方、廢土處理、５ｃｍ厚噴混凝土、鋼絲網、點井及抽排水費、品管及勞工安全費用，計價合計共一百三十一萬四千八百四十四元（含稅）。

㈥爰分別依據兩造間之工程承攬契約、消費借貸契約，請求被告給付工程款一百零八萬二千九百六十一元、履約保證金三百五十萬元、借款五十八萬元，合計被告共應給付原告五百一十六萬二千九百六十一元（0000000＋0000000＋580000＝0000000），為此提起本件訴訟。

乙、被告部分：聲明：如主文第一項，並表明如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。陳述：

㈠系爭工程原告僅完成第一階段施工即片面停工，原告得請領之工程款為一千二百一十二萬三千五百九十七元，被告已支付一千二百三十五萬五千四百八十元，超出應給付之工程款，原告不得再向被告請求給付工程款。

㈡兩造並未約定被告應於業主榮工處將押標金三百五十萬元發回後，將該筆款項返還原告充作工程周轉金，而係約定由被告將該筆款項轉做履約保證金。原告僅於施作一個月後即片面毀約，造成被告對系爭工程之支出，總額增為四千零二十八萬七千八百八十八元，因原告之毀約，導致被告受有四百零九萬四千三百八十三元之損害，被告自有權沒收履約保證金三百五十萬元。

㈢原告支付明湧企業工程有限公司之三十萬元及陳建文之二十八萬元，實係原告償還該二人為其代墊之工程款，並非被告向之借款，自與被告無涉。

理由

原告起訴時，請求被告應給付五百三十八萬七千四百八十八元，嗣於本院審理中減縮請求金額為五百一十六萬二千九百六十一元，此係減縮應受判決事項之聲明，核與民事訴訟法第二百五十五條第一項第三款之規定相符，應予准許，合先敘明。

原告起訴主張：其於八十八年八月廿五日承攬被告之「五股工業區工商展示大樓興建工程」，嗣於同年九月廿三日完成第一階段工程後與被告合意終止承攬契約，被告尚積欠原告工程款一百零八萬二千九百六十一元；另兩造締約時並未約定原告應交付履約保證金，被告擅將原告為伊向業主榮工處墊付之工程押標金三百五十萬元充作履約保證金，應將該筆款項返還原告，縱認該筆款項應由被告收受充作履約保證金，因兩造業已合意終止契約，且原告並無違約情事，依約被告亦應將履約保證金返還原告，爰依據兩造間之承攬契約，請求被告給付前開承攬報酬及返還履約保證金；再者，被告於原告施工期間，分別於八十八年九月十日、九月十六日向原告借款三十萬元、二十八萬元，迄未返還，爰依據消費借貸之法律關係請求被告返還借款，合計被告共應給付原告五百一十六萬二千九百六十一元等語。

被告則抗辯：原告僅完成第一階段施工，工程款為一千二百一十二萬三千五百九十七元，被告已支付一千二百三十五萬五千四百八十元，超出應給付之工程款，原告不應再給付；依據兩造承攬契約所定，原告本應交付履約保證金三百五十萬元，原告完成第一階段工作後即片面毀約，被告依約有權將履約保證金沒收；借款五十八萬元係明湧企業工程有限公司及陳建文個人向原告借用，與被告無涉等語。

兩造於八十八年八月廿五日簽訂工程承攬合約書，由原告承作系爭工程；系爭工程共分三階段，原告於完成第一階段工程後即未再進場施工，由被告另行僱工接續完成全部工程；被告業已給付原告工程款一千二百三十五萬五千四百八十元；原告曾為被告墊付應交付業主榮工處之押標金三百五十萬元，榮工處業將該筆款項發還被告等事實，為兩造所同認，復有工程承攬合約書、兩造資金往來明細表、榮民工程股份有限公司建築及基礎施工處八十九年十二月廿七日（八九）建基工字第二一九四一號函等件在卷可稽，均堪信為真正。

本件原告係分別依據兩造間之承攬契約、消費借貸契約，請求被告給付承攬報酬、返還履約保證金及清償借款，原告之請求是否有理由，以下茲分項論列：

㈠給付承攬報酬部分：

⒈原告此部分請求，兩造之爭執點在於原告主張第一階段之工程款共分成二部分：自八十八年八月廿五日進場施工至同年九月廿日之工程款為一千二百一十二萬三千五百九十七元、自同年九月廿一日至廿三日之工程款為一百三十一萬四千八百四十四元，合計第一階段之總工程款為一千三百四十三萬八千四百四十一元。被告則主張第一階段（自八十八年八月廿五日至同年九月廿三日）之總工程款為一千二百一十二萬三千五百九十七元。

⒉原告主張第一階段之工程款，除附件一請款申請書所載金額外，尚有一百三十一萬四千八百四十四元云云，係以附件二之工程計價單及運棄土方數量統計總表為據，經查：

①附件二之工程計價單及運棄土方數量統計總表，為原告單方製作之文件，被告否認該二文件內容為真，原告並未能舉證證明其在第一階段施作之工程，除附件一所示各工程項目及數量外，尚有附件二所載工程項目及數量，是尚難以附件二之文件，即驟認系爭工程第一階段之工程款，除一千二百一十二萬三千五百九十七元外，另有一百三十一萬四千八百四十四元。

②再者，證人即原告之總經理陳植豐到庭證稱：原告係在八十八年八月廿五日進場施工，至同年九月廿三日第一階段施工完畢；八十八年九月廿一日至廿三日所施作工程之工程計價單未曾交給被告據以請款等語（見本院九十年三月卅日言詞辯論筆錄）。原告既係在第一階段施工完成後方以實際施工數量向被告請款，衡情並無抑剋八十八年九月廿一日至廿三日之工程款一百餘萬元不向被告請領之必要及可能，益證附件二之工程計價單及運棄土方數量統計總表，為臨訟製作之文件，不足以證明原告尚有該筆應領未領之工程款債權一百餘萬元存在。

③且原告於第一階段工程完工後，在八十八年十月八日提出附件一之請款申請書，其上記載之工程數量，與被告據以向業主即榮工處請款所提出之工程計價單所載數量相符，有該二份文件在卷可按，顯見原告於第一階段施工數量，應以附件一請款申請書所載為準；另原告向被告請領第一期工程款，並出具切結書一份，其上記載「本公司（即原告）承辦貴公司（即被告）『五股工業區工商展示大樓興建工程』土方開挖及運棄等工作，有關第一次估驗（八十八年九月份）所提供資料確實無誤，若有不實，本公司願負一切法律責任」等語，有該切結書附卷可參，而原告於第一次估驗提出之資料，即為附件一之請款申請書；另原告向被告請領第一階段之工程款後，開立之統一發票載有「第一期工程計價款」等字樣，且該發票記載之工程款數額為一千零九十一萬一千二百三十七元，與附件一請款申請書總表所載工程款數額一千二百一十二萬三千五百九十七元，扣除工程保留款一百二十一萬二千三百六十元後，實領金額一千零九十一萬一千二百三十七元相符（00000000－0000000＝00000000）， 有該統一發票在卷足憑；上開各項事證，在在均顯示第一階段之工程款僅有附件一請款申請書所載之一千二百一十二萬三千五百九十七元，原告主張除此數額外，尚有工程款一百餘萬元云云，並無可採。

④至原告提出蓋用華升營造有限公司章之運棄土方數量統計總表，欲證明附件一請款申請書所載工程數量，僅計算至八十八年九月廿日一節。

⑴原告主張系爭工程計價以廢土土方計算，又廢土土方數量有鬆方與實方之區別，即以統計表數量顯示為鬆方，另於請款申請書上則以實方計算，又鬆方與實方之比例為一點二比一，即鬆方體積除以一點二即為實方之體積等語，上情業據證人陳植豐到庭證述明確，並為被告所不爭執，應可採信。

⑵原告自八十八年八月廿五日至同年九月廿日施工數量累計為土方（鬆方）三四九四○立方公尺，有經被告現場監工華升營造有限公司、上大營造事業股份有限公司、葉倫茂所簽證之運棄土方數量統計總表在卷可憑。依此累計之土方鬆方數量，可計算出土方之實方數量約為二九一一七立方公尺（34940÷1.2＝29116.6）， 而此數量核與附件一請款申請書所載廢土處理累計數量相符。從而，原告陳稱附件一請款申請書廢土處理項目運棄土方數量僅計算至八十八年九月廿日等語，洵為可信。

⑶然本件工程款之計算，並非全以運棄廢土數量計價，尚包括５ｃｍ厚噴混凝土、鋼絲網、點井及抽排水費、品管及勞工安全費用等項，附件一所載總工程款數額即為各項工程款之總和，縱認附件一請款申請書所載廢土處理項目僅計價至八十八年九月廿日，原告既無法證明其在八十八年九月廿一至廿三日共施作如附件二工程計價單所示各項工程，即難僅以附件一請款申請書廢土處理項目並非計價至八十八年九月廿三日之事實，即遽以論斷原告在八十八年九月廿一日至廿三日期間，尚有工程款一百餘萬元未請領。

⒊綜上所述，系爭工程第一階段工程款數額應以附件一請款申請書所載數額為準，即為一千二百一十二萬三千五百九十七元。而原告業自承被告已付工程款一千二百三十五萬五千四百八十元，被告給付數額已逾原告得請領之數額，原告對被告已無工程款債權存在。準此，原告依據兩造間之承攬契約，請求被告給付承攬報酬一百零八萬二千九百六十一元，並加計自支付命令送達翌日起至法定遲延利息，為無理由，不應准許。原告之訴既經駁回，其假執行之聲請即失所附麗，應併駁回之。

㈡返還履約保證金部分：

⒈原告此部分請求，兩造之爭執點在於原告為被告墊付予業主之押標金三百五十萬元，於業主榮工處將該筆款項發還被告後，是否可由被告收受轉作兩造間因承攬系爭工程之履約保證金？又系爭工程已全部完工，被告是否負有返還履約保證金之義務？

⒉經查：

⑴按兩造簽訂之工程合約書第九條第一項第一款規定：「乙方（即原告）應於決標日起十日內，提供相當於契約金額百分之拾之履約保證金：：：」，而兩造簽約時約定之工程總價為三千四百四十七萬，則原告依約應給付被告履約保證金三百四十四萬七千元（00000000×10﹪＝0000000）， 殆無疑義。

⑵原告雖矢口否認兩造曾約定其應給付被告履約保證金，然其上揭陳述與契約所定明顯不符，已難採信；又原告於與被告簽訂系爭工程合約書後，並未依約另行給付被告履約保證金之事實，為兩造所不爭執，被告辯稱係因兩造約定由被告將榮工處發還之押標金三百五十萬元由伊收受充作履約保證金等語，衡酌該押標金數額與契約約定履約保證金數額相去不遠，被告所辯與常理並不相違，堪可採信。至證人陳植豐證稱兩造於簽約時未約定原告應給付被告履約保證金，係約定被告應於榮工處發回押標金三百五十萬元後將該筆款項返還原告作為工程周轉金等語（見本院九十年三月卅日言詞辯論筆錄），設若兩造確有將業主發回之押標金返還原告作為工程周轉金之約定，理應在合約書中載明，並刪除有關履約保證金之規定，然並未見兩造在合約書中有此等記載，證人陳植豐所為上開證言與合約書所示及常情有悖，誠難遽採。

⑶又系爭工程共分三階段，原告於第一階段完工後即未繼續施工，原告主張係因兩造於第一階段後即合意終止承攬契約云云，為被告所否認，原告復未能舉證證明兩造確曾合意終止系爭承攬契約，則原告於第一階段完工後即行停工之舉，尚難認為有正當理由。而原告無正當理由不履行契約一部分或全部者，被告得不予發還履約保證金及其孳息，系爭工程合約書第九條第一項第三款第五目定有明文。從而，系爭工程雖業已竣工，然原告無故於第一階段完工後即行停工，被告自有權將履約保證金沒收不予發還。

⒊綜上，兩造並未約定被告應於業主發還三百五十萬元押標金後將該筆款項返還原告充作工程周轉金；又原告無故停工，被告有權沒收履約保證金。準此，原告依據兩造間之承攬契約，請求被告應返還履約保證金三百五十萬元，並加計自支付命令送達翌日起之法定遲延利息，實乏所據，不應准許。原告之訴既經駁回，其假執行之聲請即失所附麗，應併駁回之。

㈢清償借款部分：

⒈原告此部分請求，兩造之爭執點在於該二筆三十萬元、二十八萬元之借款，究係被告或訴外人明湧企業工程有限公司、陳建文向原告借用。

⒉經查：原告主張被告向之借款二筆，金額合計為五十八萬元，該二筆借款分別應被告公司人員劉輝之要求，匯入明湧企業工程有限公司及陳建文之帳戶，並提出名片、支票等件以證明兩造間確有借款之事實。惟被告否認曾向原告借用該二筆款項，自原告提出之名片、支票，亦僅能證明劉輝同時於被告公司、明湧企業工程有限公司任職，及被告曾以陳建文簽發之支票交付原告，尚無從遽以該名片及支票，即認兩造間確有原告指陳之消費借貸關係存在。

⒊綜上，原告未能證明兩造間有消費借貸契約存在，從而，原告請求被告清償借款五十八萬元，並加計自支付命令送達翌日起之法定遲延利息，為無理由，不應准許。原告之訴既經駁回，其假執行之聲請即失所附麗，應併駁回之。

兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，與判決基礎不生影響，爰不一一論述，併此敘明。

據上論結，本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第七十八條，判決如主文。

民事第二庭法 官　陳婷玉

法院書記官　王 儀