臺灣高等法院114年度上訴字第3450號

• 裁判案由: 詐欺等
• 案件類型: 刑事
• 審判法院: 臺灣高等法院
• 裁判日期: 114 年 08 月 28 日
• 法官: 廖建瑜、林孟皇、林呈樵
• 被告: 歐子碩

臺灣高等法院刑事判決
114年度上訴字第3450號
上 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 歐子碩

上列上訴人等因被告詐欺等案件，不服臺灣臺北地方法院113年
度審訴字第3064號，中華民國114年3月18日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署113年度偵字第39815號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
原判決關於刑之部分撤銷。
上開撤銷部分，歐子碩經原判決所認犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑柒月。
理　由
一、本院審理範圍：
按上訴得對於判決之一部為之；上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第1項、第3
項定有明文。本件被告歐子碩經原審法院認犯三人以上共同詐欺取財未遂罪，處有期徒刑7月；扣案偽造之工作證、「
盈銓投資股份有限公司存款憑證」、行動電話均沒收。經檢察官及被告均提起上訴，並均明示僅就量刑部分上訴（見本院卷第73至74頁），依上開說明，本院應據原審法院所認定之犯罪事實，僅就原判決之刑之部分為審究，其他部分則非本院審理範圍。
二、檢察官上訴意旨略以：被告於案發後迄未與告訴人張恕仁達成和解，犯後態度不佳，原判決量刑有所不當，請求撤銷原判決另為適法之判決等語。被告上訴意旨略以：伊於偵查及審理中均坦承犯行，原審漏未以此減輕其刑，請依刑法未遂及詐欺犯罪危害防制條例第47條規定減輕其刑等語。
三、被告所涉刑之減輕事由：
㈠被告對告訴人所為三人以上共同詐欺取財犯行業已著手，然未實際詐得財物，為未遂犯，應依刑法第25條第2項規定減
輕其刑。
㈡按詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動繳交其犯罪所得者，減輕其刑」，所稱「其犯罪所得」，應係指行為人因犯罪而實際取得之個人所得而言；倘行為人並未實際取得個人所得，則僅須於偵查及歷次審判中均自白，即合於該條前段減輕其刑規定之要件（最高法院113年度台上大字第4096號裁定意旨參照）。查被告於民國113年11月12日偵訊時固否認犯行，然於11年12月9日偵訊時即自白犯罪（參偵卷第169頁），且於法院歷次審理中亦均有自白，亦無證據足證其有實際獲得個人之犯罪所得，且告訴人因本案犯行未遂而未受有損失，應依上開規定減輕其刑，並與前開未遂之規定遞減輕之。另被告所為固亦符合組織犯罪防制條例第8條第1項後段、洗錢防制法第23條第3項前段之減輕其刑規定，然被
告於本案依想像競合從一重之加重詐欺取財罪處斷，就上開輕罪之減輕事由即移入刑法第57條之科刑審酌事項內，於量刑時一併審酌。
四、本院之判斷：
㈠原審以被告罪證明確，而予論罪科刑，固非無見，然原審漏未適用上開詐欺犯罪危害防制條例第47條前段規定，亦未於理由中斟酌該輕罪之減輕事由，法律適用尚有未洽，且被告係以行使偽造文書之方式為本案犯行，行為之不法內涵已較單純犯加重詐欺罪為重，原判決未審酌於此，量刑基礎亦有瑕疵。檢察官及被告上訴主張原判決量刑所適用之法律有所不當，均屬有據，應由本院就原判決刑之部分予以撤銷改判。
㈡爰審酌被告正值青壯，不思以正途賺取財物，竟貪圖不法利益，加入本案詐欺集團擔任取款車手，並以行使偽造不實投資公司財務營業員工作證、收據等私文書、特種文書之方式為之，足生損害於遭偽造名義之人，致告訴人受有財產損害之虞，所為非當，且迄未能與告訴人達成和解，然考本案係屬未遂，告訴人幸未受有實際財產損害之結果，且被告於初次偵訊時固否認犯罪，然於後續偵查及歷次審理中均自白犯罪，符合洗錢防制法第23條第3項前段、組織犯罪防制條例8調第1項之輕罪減輕其刑事由，兼衡以被告自述因小孩甫出
生急需用錢之犯罪動機、目的、手段、擔任車手而非集團核心成員之參與程度、所生危害，及其素行、高職肄業之智識程度、需扶養未成年子女、現從事計程車司機之家庭生活經濟狀況等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官吳舜弼提起公訴，檢察官林晉毅提起上訴，檢察官蔡偉逸到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　114 　年　　8 　　月　　28　　日刑事第八庭　　審判長法　官　廖建瑜
法　官　林孟皇
法　官　林呈樵
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官　謝雪紅
中　　華　　民　　國　　114 　年　　8 　　月　　28　　日附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期
徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第216條
（行使偽造變造或登載不實之文書罪）
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第210條
（偽造變造私文書罪）
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有
期徒刑。
中華民國刑法第212條
偽造、變造護照、旅券、免許證、特許證及關於品行、能力、服務或其他相類之證書、介紹書，足以生損害於公眾或他人者，處1年以下有期徒刑、拘役或9千元以下罰金。
洗錢防制法第19條
有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺
幣一億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元
以下罰金。
前項之未遂犯罰之。