臺灣高等法院刑事判決

上訴人

即被告

陳奕璇

指定辯護人

公設辯護人戴遐齡

上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院114年度訴字第982號，中華民國115年3月11日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署114年度偵字第23143號），提起上訴，本院判決如下：

主文

事實及理由

一、審理範圍：上訴得對於判決之一部為之。對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條有明文規定。原判決認被告陳奕璇犯販賣第二級毒品罪，被告不服原判決提起上訴，明示主張原判決量刑過重，上訴範圍不及於原判決其他部分（參本院卷第116頁）；檢察官則未提起上訴，是本院審理範圍僅限於原判決所處之刑，不及於原判決所認定犯罪事實及所犯之罪等部分，先予敘明。

二、被告上訴理由略以：被告願坦承犯行，請求從輕量刑等語。

三、刑之加重減輕：

㈠刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀，予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，致宣告法定低度刑，是否猶嫌過重，以為判斷。被告所犯之販賣第二級毒品罪最輕法定刑為10年以上有期徒刑，不可謂不重，被告雖於偵訊及原審審理中否認犯行，然提起上訴後，於本院審理中業坦認犯行，難認毫無悔意，而被告所出售之第二級毒品甲基安非他命毛重僅0.4940公克，數量非鉅，且係因自己亦有在施用上開毒品，而在友人劉宥辰無法取得毒品時，少量出售，藉此從中賺取少量獲利，尚非藉此獲取暴利，覆核與毒品中、大盤之犯罪情節明顯有別，難認其犯罪無特殊之原因與環境。就全部犯罪情節以觀，本院認倘科以法定最低刑度，有情輕法重過苛之憾，均應依刑法第59條規定酌減其刑。

㈡犯第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項有明文規定。被告雖於本院審理中自白本件犯行，然其於偵查及原審審理時皆否認犯行，無從適用毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。

㈢司法院112年憲判字第13號判決揭示毒品危害防制條例第4條第1項所定販賣第一級毒品之法定刑為死刑或無期徒刑，立法者一律以無期徒刑為最低法定刑，固有其政策之考量，惟對諸如無其他犯罪行為，且依其販賣行為態樣、數量、對價等，可認屬情節極為輕微，顯可憫恕之個案，縱適用刑法第59條規定酌減其刑，仍嫌情輕法重，致罪責與處罰不相當，於此範圍內，對人民受憲法第8條保障人身自由所為之限制，不符憲法罪刑相當原則，牴觸憲法第23條比例原則，自該判決公告之日起至修法完成前，法院審理觸犯販賣第一級毒品之罪而符合前揭情輕法重之個案，除依刑法第59條規定減輕其刑外，另得依該判決意旨減輕其刑至2分之1等旨。被告所販賣者為第二級毒品，因有前述之減刑事由，均得大幅降低刑度，是本院認依前述規定刑度後，並無何情輕法重顯堪憫恕之情，自無再依上開判決意旨減輕其刑之必要。

四、撤銷改判之理由：

㈠原審認被告犯行事證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟查，刑罰之量定，固屬法院自由裁量之職權行使，惟其旨在實現刑罰權之目的，故法院對科刑判決之被告量刑，應符合罪刑相當原則，使罰當其罪，以契合人民之法律感情。此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列各款情形，以為科刑輕重之標準。法院對於被告之量刑，亦應受比例原則與平等原則等一般法律原則之支配，以期達成客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求。被告於本院審理時已就全部犯行予以坦認（參本院卷第116頁），非無悔悟之意，其犯後態度與原審難謂相同，原判決未及審酌於此，以致量刑難謂允當。

㈡從而，被告上訴請求從輕量刑，為有理由，原審量刑有上開可議之處，即屬無可維持，應由本院就原判決關於被告刑之部分予以撤銷改判。

五、量刑：爰審酌被告明知甲基安非他命為列管之第二級毒品，對國民健康影響甚大，不得非法持有、販賣，因自己同有施用甲基安非他命，於劉宥辰無法取得甲基安非他命時，出售予劉宥辰以牟利，增加毒品在社會流通之危險性，但販賣之數量、價金尚屬低微，且尚未實際獲取價金，被告雖於偵查及原審審理時皆否認犯行，然於本院審理中終知坦認犯行，應認非無悛悔之意，兼酌被告另有多次違反毒品危害防制條例之前科紀錄，有本院被告前案紀錄表可徵，素行難稱良好，暨衡酌被告自稱國中畢業之智識程度，獨居，母親已過世，父親在療養院，未婚，無子女，案發時於工廠工作等家庭生活暨經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。

六、依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，作成本判決。

七、本案經檢察官黃榮加提起公訴，檢察官曾靖雅於本院實行公訴。

附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。

前五項之未遂犯罰之。