臺灣高等法院99年度聲字第1193號

臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　　99年度聲字第1193號

聲請人

臺灣高等法院檢察署檢察官

受刑人

甲○○

上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑，本院裁定如下：

主文

理由

一、按民國94年2 月2 日修正公布，95年7 月1 日施行之刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。

二、查受刑人甲○○於裁判確定前犯數罪，其中附表編號2 之罪係於95年7 月1 日以前犯之，而刑法第51條於94年2 月2 日修正公布，於95年7 月1 日施行。修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：....」，其中第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾20年」；修正後刑法第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年」。經比較新舊法之結果，修正後刑法較不利於受刑人，依刑法第2 條第1 項前段規定，應依修正前刑法第51條定其應執行之刑。

三、本件受刑人甲○○於附表所列時日所犯之毒品危害防制條例二罪，分別經臺灣臺北地方法院及本院判處如附表所示之刑，並均確定在案。茲檢察官以受刑人所犯附表編號1 、2 之罪，應依刑法第53條、第51條第5 款規定定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定。

四、經核尚無不合，應予准許，並依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項前段、刑法第53條，修正前刑法第51條第5 款裁定如主文。另按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93年度台非字第298 號判決同此意旨），是經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行完畢。本件受刑人甲○○所犯附表編號1 之罪雖已易科罰金執行完畢，此有本院被告前案紀錄表附卷可稽，惟附表編號1 之罪與附表編號2 之罪合於數罪併罰要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就附表編號1 、2 之罪合併定其應執行之刑，附此敘明。