臺灣高等法院106年度抗字第296號

臺灣高等法院民事裁定　　　　　　　　　106年度抗字第296號

抗告人

謝謝國際聯合律師事務所

法定代理人

Victor Hsieh

抗告人

袁靜如

抗告人

新加坡商康劑行有限公司

法定代理人

汪建耀

抗告人

金獅私人有限公司

法定代理人

呂世界

抗告人

謝諒獲

上列抗告人因與相對人陳鄭垚等間債務人異議之訴事件，對於中華民國106年2月14日臺灣臺北地方法院101年度訴字第1098號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

一、抗告意旨略以：原法院於民國103年3月3日所為101年度訴字第1098號補費裁定（下稱103年3月3日補費裁定）已記載謝諒獲為指定送達代收人，惟原法院從未主動送達謝諒獲，送達並不合法。又原法院於104年1月27日所為101年度訴字第1098號裁定駁回伊之起訴及假執行之聲請（下稱104年1月27日駁回起訴裁定），係於104年10月1日首次送達，抗告人已於104年10月8日提起抗告，原法院以104年4月27日作為104年1月27日駁回起訴裁定合法送達之確定日而核發確定證明書，適用法規顯然錯誤。是上述104年1月27日駁回起訴裁定尚未確定，原法院書記官發給之裁定確定證明書應予撤銷，伊就原法院書記官於105年9月26日所為處分（下稱原處分）提起異議，經原法院以106年2月14日101年度訴字第1098號裁定（下稱原裁定）駁回異議在案，惟原裁定及原處分適用法規顯有錯誤，爰聲明不服提起抗告，聲明求為廢棄原裁定及原處分等語。

二、按當事人得聲請法院付與判決確定證明書。判決確定證明書由第一審法院付與之。但卷宗在上級法院者，由上級法院付與之。判決確定證明書，應於聲請後7日內付與之。前3項之規定，於裁定確定證明書準用之，民事訴訟法399條定有明文。又按，法院書記官所為之處分，應依送達或其他方法通知關係人。對於法院書記官之處分，得於送達後或受通知後10日內提出異議，由其所屬法院裁定，民事訴訟法第240條亦有明文。是以法院書記官所為之處分，經當事人或關係人提出異議，由其所屬法院裁定後，自得對該裁定提起抗告。查相對人於104年6月4日聲請就原法院104年1月27日駁回起訴裁定發給確定證明書（見原法院卷二第277頁），原法院

第277-278頁）；經抗告人聲請撤銷上開確定證明書，原法院書記官於105年9月26日為處分認其於104年6月9日發給之裁定確定證明書並無違誤，否准抗告人之聲請（下稱原處分，見原法院卷三第268頁）；抗告人以原法院104年1月27日駁回起訴裁定尚未確定為由提起異議，聲請撤銷原處分，業經原法院於106年2月14日以原裁定駁回其異議，依照上開說明，抗告人對原裁定聲明不服，自得提起抗告，合先敘明。

三、次按，裁定於抗告期間屆滿時確定，於抗告期間內有合法之抗告，固得阻卻裁定之確定。惟若其抗告不合法而不能補正，且經裁判駁回者，即與未提起抗告相同，自無阻卻裁定確定之效力，原裁定仍應溯及於抗告期間屆滿時確定。是以如

民事第五庭