最高法院一○二年度台上字第三號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　一○二年度台上字第三號

上訴人

台灣高等法院高雄分院檢察署檢察官

上訴人即被告

錢俊呈

上列上訴人等因被告違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國一○一年十一月一日第二審判決（一○一年度上訴字第一○八七號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署一○○年度偵字第二三○五○號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決撤銷第一審之判決，改判論處上訴人即被告錢俊呈幫助施用第一級毒品罪刑，已敘明所憑之證據及認定之理由，從形式上觀察，並無判決違背法令之情形存在。再查：㈠原判決依憑被告之供述、證人張致中在偵查及審判中之證言等全部卷證資料，認被告於民國九十九年十二月中旬某日，與張致中約定在高雄市三民區大昌路與大豐路口見面，再駕車前往高雄市鼓山區鼓山路與西藏街口，由張致中交付新台幣（下同）一千元予被告，被告則連同自己之二千元，合資三千元向某不詳姓名之人購得第一級毒品海洛因二包後，將其中一包轉交張致中，而幫助張致中施用海洛因等情。並以起訴書認被告係犯販賣第一級毒品罪嫌，尚有未洽，因而撤銷第一審之判決，變更檢察官所引應適用之法條，改論被告以幫助施用第一級毒品罪，理由內已論列綦詳。檢察官上訴意旨謂依被告及證人谷慶泉在警詢中之供述，被告係一○○年五月間因坐骨神經痛，始行施用海洛因，故其先前所購買之海洛因顯非自用，倘係自行施用，警方於一○○年七月五日仍扣得其施用剩餘之海洛因，何需於九十九年十二月間與張致中合資購買。又張致中於偵查及審理中供稱其與被告合資購買海洛因，但對於出資額、購買數量及如何分配等事項，未見事先約定，違反常情，顯不足採等語。徒就原審取捨證據及判斷其證明力職權之行使，暨原判決已明白論斷之事項，持己見為不同之評價，任意指摘，不符第三審上訴之法定要件。㈡張致中固於警詢中供稱其於九十九年九月中旬起至一○○年三月初止，向被告購買海洛因，先後共十五次，每次均為一千元等語。惟起訴書記載之犯罪事實，係被告於九十九年十二月中旬至一○○年農曆年前某日，在高雄市鼓山區鼓山路與西藏街口，以一千元之價格，販賣海洛因一包予張致中等情。亦即，起訴書僅就張致中在警詢之供述中，關於被告於九十九年十二月中旬至一○○年農曆年前某日，販賣一次海洛因予張致中部分，認有犯罪嫌疑，提起公訴。檢察官上訴意旨漫稱張致中與被告並無仇恨，目前亦不再施用海洛因，應無供出毒品來源以邀減輕其刑之誘因，故其於警詢中供稱先後向被告購買海洛因十五次，每次均一千元等語，自屬可信云云，泛言指摘，不足據以辨認原判決已具備違背法令之形式。㈢張致中於偵查中供稱其最近一次施用海洛因係在九十九年十二月底，海洛因係被告偕其前往高雄市鼓山區向某不詳姓名者購買等語（見偵查卷第二十二頁）。而其經警採尿檢驗時間則為一○○年四月十六日（見警卷第二十頁），距最後施用毒品時間已久，檢驗結果並無毒品反應，自屬當然。被告上訴意旨猶謂張致中尿液檢驗結果，並無毒品反應，顯未施用海洛因，被告自不成立施用第一級毒品之幫助犯。且被告僅代理張致中購買海洛因，代理之效力直接對張致中發生，何況被告亦不知張致中施用海洛因，所為僅係幫助持有第一級毒品云云，而為單純事實上之爭執，亦非適法之第三審上訴理由。檢察官及被告之上訴為違背法律上之程式，均應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第八庭

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