最高法院一○二年度台上字第四二四九號

最高法院刑事判決　　　　　　一○二年度台上字第四二四九號

上訴人

許又文

上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國一○二年八月一日第二審判決（一○二年度上訴字第六五三號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署一○一年度偵字第二八○六○號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原判決維持第一審論處上訴人許又文販賣第二級毒品未遂罪刑（處有期徒刑）之判決，駁回其在第二審之上訴。已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由。從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。又刑之量定，乃法律賦予事實審法院得自由裁量之事項。原判決以第一審判決審酌上訴人無前科，坦承犯行，販入之第二級毒品甲基安非他命數量為數百公克，然未及賣出等一切情狀，而為量刑，尚屬妥適，予以維持，自屬其裁量權之行使，要難指為不當。上訴意旨置原判決之論敘於不顧，徒憑己見，對原審量刑之職權行使任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件。其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第七庭

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