最高法院109年度台抗字第383號

最高法院刑事裁定　　　　　　　　　　109年度台抗字第383號

抗告人

張聖宇

上列抗告人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國109 年1 月30日定應執行刑之裁定（109 年度聲字第202 號，聲請案號：臺灣高等檢察署109 年度執聲字第33號），提起抗告，本院裁定如下：

主文

理由

本件原裁定以：抗告人即受刑人張聖宇犯原裁定附表所示4 罪，經臺灣新北地方法院及原審法院先後判處各該編號「宣告刑」欄所示之有期徒刑（以下所載主刑種類皆同），均經分別確定在案。而其中編號1 至3 所示得易科罰金之罪與其餘不得易科罰金之罪，合於刑法第50條第1 項但書第1 款情形，依同條第2 項規定，必須由抗告人請求檢察官聲請定應執行刑。茲抗告人請求檢察官聲請就該4 罪合併定其應執行之有期徒刑，有卷附抗告人之聲請書可稽，因認檢察官據此聲請為正當，而裁定抗告人應執行1 年10月。

抗告意旨略稱：法院裁定應執行刑時，除須符合法律規定範圍之外部界限，亦應考量法律目的、法律秩序理念所在之內部界限。又刑法第56條連續犯之規定刪除後，實施一罪一罰，以維護刑罰之公正性。且法院於數罪併罰時，除不得逾越法律規定範圍外，尚重教化之功能，而非僅在實現報應主義之觀念。再參諸新法施行以來之實務，有犯販賣毒品共5 次，每次各判15年，合計刑期共75年，定應執行18年6 月至19年；另有犯普通強盜共6 次，各判5 年6 月，合計刑期共33年，定應執行6 年半左右；又犯恐嚇取財共7 件，共3 年6 月、詐欺共109 件共20年7 月，合計刑期共24年1 月，定應執行3 年4 月等等。請給抗告人悔過向上之機會，而為從新從輕、最有利且符合公理、公平之裁定等語。

惟按：裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。數罪併罰，分別宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1 項前段、第51條第5 款分別定有明文。次按刑事訴訟法第370 條第2 項、第3 項，已針對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定應執行刑，再與其他裁判宣告之刑定應執行刑時，在法理上亦同受此原則之拘束。亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑或所定執行刑之總和。又數罪併罰定應執行刑之案件，係屬法院自由裁量之事項，法院所為刑之酌定如未逾越上開規定之外部界限、定應執行刑之恤刑目的及不利益變更禁止原則，即不得指為違法。

㈠原裁定所論述檢察官聲請就原裁定附表所示4 罪定應執行之有期徒刑乙節，有卷內資料可稽（見原審卷第11至53頁）。又其中編號1 至2 部分曾經定應執行10月，連同編號3 、4 合計為2 年1 月；原裁定於該附表所示4 罪各刑中之最長期（1 年）以上，各刑合併之刑期（2 年2 月）以下，酌定其應執行1 年10月，並無逾越法律規定之外部界限、定應執行刑之恤刑目的及不利益變更禁止原則之情事，應係法院裁量職權之適法行使，於法並無不合。

㈡個案情節不一，尚難比附援引。而執行刑之酌定，尤無必須按一定比例、折數衡定之理；是無從引用他案酌定應執行刑之比例，作為本案酌定之刑是否適法之判斷基準。

㈢上開抗告意旨所指各節，無非祇憑抗告人個人主觀意見，對原裁定適法裁量權之職權行使，任意指摘，實難認為可採。又原裁定並無應予撤銷更為裁定之事由，抗告意旨另請本院重新酌定應執行刑乙節，亦屬無據。

綜上，應認本件抗告為無理由，予以駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第412 條，裁定如主文。

最高法院刑事第八庭