最高法院刑事判決

上訴人

甘宗仁

選任辯護人

簡偉閔律師

劉宇庭律師

上列上訴人因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院中華民國111年7月20日第二審判決（111年度上訴字第1784號，起訴案號：臺灣士林地方檢察署109年度偵字第17436號，110年度偵字第3181、19480號），提起上訴，本院判決如下：

主文

理由

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審審理結果，認定上訴人甘宗仁有原判決事實欄所載三人以上共同詐欺取財、一般洗錢等各犯行明確，因而維持第一審所為依想像競合關係，從一重論處上訴人犯三人以上詐欺取財3罪刑及相關諭知沒收、追徵之判決，駁回其在第二審之上訴，已載敘其調查證據之結果及憑以認定各該犯罪事實之理由。

三、共同實行犯罪行為之人，在合同意思範圍以內，各自分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以達其犯罪之目的者，即應對於全部所發生之結果，共同負責。數共同正犯之間，原不以直接發生犯意聯絡者為限，即有間接之聯絡者，亦包括在內。行為人基於詐欺取財之犯意聯絡，參與以詐術取財為目的之犯罪組織，共同以分工方式騙取被害人財物，對於其他犯罪組織成員多次詐欺不同被害人財物之行為，縱無直接之聯繫，仍應共同負責，而依被害人之人數定其罪數，予以分論併罰。原判決係依憑上訴人自白、證人即共同正犯郭欣河（收受上訴人提供之人頭帳戶及指示上訴人臨櫃提款）、被害人陳榮發、蔡宜杉、廖橋信之證言及案內其他相關證據資料而為論斷，並說明：上訴人與郭欣河、收取詐欺所得款項之「張聖傑」（下稱郭欣河等2人）及「張聖傑」所屬詐欺集團之其他成員（對被害人施行詐術之人），均知悉內部分工所從事行為係整體詐欺取財行為分擔之一環，各成員縱未親自參與詐騙被害人，甚或未全盤知悉其他集團成員詐騙被害人之實際情形，然上訴人在合同意思範圍以內，參與集團的分工，分擔犯罪行為之一部，相互利用他人之行為，以遂行加重詐欺取財及洗錢犯行，達犯罪目的，應認其就所為3次犯行，與郭欣河等2人及「張聖傑」所屬詐欺集團之其他成員間，均有犯意聯絡及行為分擔，皆應論以共同正犯等旨，而為上訴人確有本件犯行之認定，已記明所憑證據及理由。所為論斷說明，概屬原審採證認事職權之合法行使，並不違反經驗、論理法則。原判決既非單憑上訴人或共犯之自白認定犯罪事實，亦非僅以共犯之自白作為上訴人自白之補強證據，而為本件犯行之認定，並無上訴意旨所指適用證據法則不當之情形。又依原判決事實之認定及理由之說明，上訴人參與本件犯行，除提供其所申辦之金融機關帳戶做為詐欺取財之工具，並擔任車手，並依指示臨櫃提款，主觀上並知悉參與本件犯行之人，尚包括郭欣河等2人及「張聖傑」所屬詐欺集團之其他成員，因認上訴人犯三人以上共同詐欺取財罪，並無不合。上訴意旨執與本件案例事實不同之他案，指摘原判決證據調查未盡、理由欠備之違法。係就原審採證、認事之職權行使及原判決已說明之事項，以自己之說詞，或持不同評價，為事實之爭辯，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。

四、本院刑事大法庭於民國111 年4月27日以110年度台上大字第5660號裁定已指明：本裁定除因依法院組織法第51條之10規定，對提案庭提交之案件有拘束力外，基於預測可能性及法安定性之精神，並無溯及既往之效力。故於其宣示前各級法院所踐行之訴訟程序及裁判，與該裁定意旨不符者，尚無從援引為上訴或非常上訴之理由。因此下級審法院在檢察官未主張或盡其舉證、說明責任之情形下，業依職權調查，而論以累犯，本乎前科形成累犯處斷刑或作為宣告刑事由之裁量，上級審法院自不能據以撤銷原判決。卷查：第一審係於本院刑事大法庭上開裁定宣示前之111年4月15日，已依職權調查，因而論以上訴人累犯應加重其刑，並記明所憑之證據及理由。上訴人提起第二審上訴，亦未就第一審判決論以累犯一節，加以爭執。則第二審自不能以後之所是即指前之所非，據以撤銷論以累犯之第一審判決。此與大法庭裁定宣示後，始繫屬於第一審法院或第一審尚未終結之案件，應依大法庭裁定意旨辦理者有別。上訴意旨徒以檢察官於起訴書未記載上訴人構成累犯之事實，係於第一審審判長諭知其構成累犯後，始表示請依法斟酌，但未依本院上開大法庭裁定意旨提出或具體指出證明方法，第一審於檢察官提出具體其構成累犯之前，即逕行調查辯論，論以累犯加重其刑，有違正當法律程序之保障，原審未予糾正，率爾維持第一審判決，而有不當等語。依照上開說明，並非適法之第三審上訴理由。

五、依上所述，本件上訴違背法律上之程式，應予駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

刑事第六庭審判長法　官 李英勇