113年度台上字第1007號｜刑事：加重詐欺｜裁判日期：113 年 03 月 14 日

最高法院刑事判決 113年度台上字第1007號上訴人賴若愉林蔚雄上列上訴人等因加重詐欺案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國112年11月21日第二審判決（112年度金上訴字第2342號，起訴案號：臺灣臺中地方檢察署112年度偵字第543、5162號），提起上訴，本院判決如下：主文上訴駁回。理由一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。二、本件上訴人賴若愉、林蔚雄（下合稱上訴人等）經第一審判決依想像競合犯規定，均從一重論處上訴人等犯三人以上共同詐欺取財罪刑（均尚想像競合犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪、洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢罪）後，均明示僅就量刑部分提起上訴，經原審審理結果，因而維持第一審科刑之判決，駁回上訴人等在第二審之上訴。已詳述審酌所憑之依據及裁量之理由。三、關於刑之量定及刑法第59條酌量減輕其刑之規定，均屬事實審法院得依職權裁量之事項，法院除就具體個案，斟酌其犯罪情狀，有無可堪憫恕之外，並以行為人之責任為基礎，審酌刑法第57條各款所列事由後，予以整體評價，使罰當其罪，以實現刑罰權維護之正義，並兼顧犯罪預防之目的，倘其未有逾越法律所規定之範圍，或有明顯濫用其權限之情形，即不得任意指摘為違法，而執為合法上訴第三審的理由。再緩刑之宣告，除應具備刑法第74條所定條件外，並須有可認為以暫不執行刑罰為適當之情形，始得為之。是否宣告緩刑，係屬法院得依職權裁量之事項。原判決已敘明上訴人等加重詐欺之犯罪情狀，如何不符刑法第59條酌減其刑之要件（見原判決第17至18頁）。關於量刑，亦已載敘第一審判決如何已以行為人之責任為基礎，分別具體斟酌刑法第57條所列各款事項，而為量刑（見原判決第22至23頁）；再說明賴若愉另因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，不符宣告緩刑之要件；林蔚雄雖前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，然其另因詐欺等案件，刻正於臺灣臺中地方法院以112年度金訴字第1383號案件（下稱後案）審理中，難認所受刑之宣告以暫不執行為適當，自無從宣告緩刑等旨。俱與卷證資料相符，於法並無不合。核原判決所為量刑，既未逾越法定刑度，又無濫用刑罰裁量權、違反比例原則及罪刑相當原則之情形，於法並無違誤。又後案係臺灣臺中地方檢察署檢察官以112年度偵字第9359、9555、9558、17581、20424號起訴書起訴在案，稽之起訴書證據並所犯法條欄一、㈠供述證據編號5，已載明林蔚雄於警詢、偵查中坦認自民國111年2月9日開始擔任車手，於同年3月初正式開工，一直提領到4月中，每次提領10萬元，可以抽取新臺幣（下同）1,000元等語（見本院卷第124頁），足徵林蔚雄已自白後案之犯行，佐以起訴書載明之非供述證據等相關補強證據，縱或後案尚未判處罪刑，以林蔚雄於其坦認參與詐欺集團期間之所為，亦無可認有暫不執行刑罰為適當之情形。賴若愉上訴意旨仍執前詞，謂其已坦承犯行，也有悔意，並與告訴人黃○○和解，遵期履行給付中，尤其女兒發生嚴重車禍，導致駕駛人身亡涉及司法程序，目前女兒行動不便，假以時日仍需再次開刀，希望法院讓其有從輕量刑、緩刑或服勞役之機會，使其可以繼續工作，補償告訴人及盡單親母親之責云云；林蔚雄上訴意旨略以：其僅提供帳戶及依指示提領款項，屬聽命行事之低階角色，工具性質濃厚，參與犯罪程度尚稱輕微，且僅提領1次款項，金額5,000元，所得甚少，非犯罪集團核心成員，並與告訴人達成調解，按時履行給付中，因高中畢業，一時思慮未周，受人利用而犯錯，犯後已深切反省、誠心悔過，犯罪惡性及情節均非重大，堪值憫恕。且後案尚在審理中，最終判決結果未可知，逕予認定無宣告緩刑之實益，違反無罪推定原則。原判決未綜合審酌上情，逕認無適用刑法第59條規定酌減其刑、未宣告緩刑、量刑過重，自有違誤云云。核均係就原審得為裁量之職權行使及原判決已說明之事項，依憑己意而為指摘，均非上訴第三審之適法理由。四、原判決理由欄丙、貳、二說明上訴人等所犯為（修正前）組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪、刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢罪（見原判決第15頁第19至22列）。基此，原判決理由欄丙、貳、一雖記載：上訴人等「... 所犯之（修正前）組織犯罪防制條例第3條第1項發起、主持、及指揮犯罪組織罪，法定刑為『3年以上10年以下有期徒刑 …』（見原判決第15頁第11至14列）」乙節，顯係誤植，惟此項誤寫於判決本旨無影響，自不得執以指摘，資為適法之第三審上訴理由。林蔚雄上訴意旨執此指摘，即非合法之第三審上訴理由。五、本件上訴人等上訴意旨，係就原審量刑職權之適法行使，泛言指摘原判決違法，不能認為係適法的第三審上訴理由。因認本件上訴人等之上訴為不合法律上之程式，均予以駁回。據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文中　　華　　民　　國 113 年 3 月 14 日刑事第一庭審判長法　官林勤純法　官劉興浪法　官黃斯偉法　官劉方慈法　官李麗玲本件正本證明與原本無異書記官盧翊筑中　　華　　民　　國 113 年 3 月 19 日

最高法院113年度台上字第1007號

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