最高法院刑事裁定

再抗告人

陳佰鴻

上列再抗告人因違反毒品危害防制條例等罪聲明異議案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國113年1月29日駁回其抗告之裁定（113年度抗字第57號），提起再抗告，本院裁定如下：

主文

理由

按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。所謂「檢察官執行之指揮為不當」，係指就刑之執行或其方法違背法令，或雖非違法而因處置失當，致受刑人蒙受重大不利益者而言。檢察官如依確定裁判內容指揮執行，即無執行之指揮違法或其執行方法不當之可言。至於該確定裁判，是否有認定事實錯誤或違背法令之不當，應循再審或非常上訴程序以資救濟，尚無對之聲明異議之餘地。

原裁定以：再抗告人陳佰鴻前因施用第一級毒品等案件，經臺灣臺中地方法院以108年度訴字第2432號判決判處有期徒刑10月(2罪)、6月(1罪)，於民國109年2月5日確定，及以109年度訴字第82號判決判處有期徒刑6月(2罪)，於同年7月14日確定。上開案件與經同法院以108年度簡上字第416號判決確定之妨害公務等案件，再經原審法院以110年度聲字第2123號裁定定應執行有徒刑3年6月，於110年9月6日確定等情，有上開判決、裁定及臺灣高等法院被告前案紀錄表可憑。再抗告人上開案件既均經裁判確定，則臺灣臺中地方檢察署檢察官依上開確定裁判指揮執行〈110年度執更(正)字第3604號〉，即無違法可言。又再抗告人雖主張其所犯上開施用毒品案件，依109年1月15日修正公布，同年7月15日生效施行之毒品危害防制條例（下稱修正後毒品危害防制條例）規定，應先經觀察、勒戒或強制戒治等保安處分而不罰，不得予以執行云云，惟再抗告人前揭施用毒品案件，係在該條例修正施行前已判決確定，依修正後毒品危害防制條例第35條之1第3款規定，應適用修正前之規定，再抗告人上開主張自屬無據。至再抗告人若認原確定判決、裁定有違法或不當，乃得否循非常上訴或再審程序救濟之問題，非屬聲明異議之範圍。原裁定因認檢察官之指揮執行並無違法或不當，第一審駁回再抗告人之聲明異議，為無不合，乃予維持，因而駁回再抗告人在第二審之抗告等旨。

再抗告意旨略以：其上開施用毒品案件，雖在上開條例修正施行前確定，然依刑法第2條之規定自應適用較有利於再抗告人修正後規定，予以觀察、勒戒之戒癮處分，而非無止盡之囚禁云云。

經核原裁定於法並無不合，再抗告意旨所指，乃係置原裁定已明白論敘之事項於不顧，任憑己意，漫事指摘，難認有理由，應予駁回。　據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。

刑事第二庭審判長法　官 徐昌錦