最高法院八十五年度台上字第七三號

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第七三號

上訴人

甲○○

右上訴人因重利案件，不服台灣高等法院花蓮分院中華民國八十四年十一月九日第二

審判決（八十四年度上訴字第三二四號，起訴案號：台灣花蓮地方法院檢察署八十三

年度偵字第二五五四號），提起上訴，本院判決如左：

主文

理由

按刑事訴訟法第三百七十七條規定：上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件，且必須依據卷內資料為具體之指摘，並足據以辨認原判決已具備違背法令之形式，始屬相當。本件原判決維持第一審論處上訴人以犯重利罪為常業罪刑之判決，業已敍明所憑之證據及認定之理由。上訴意旨略稱：依原判決之認定，上訴人僅貸款予三人，足見並非常業犯，且原判決未能酌情從輕量刑及諭知緩刑，均有違誤等語。惟查常業重利罪之成立，並不以行為人貸放款項之對象超過三人為必要，上訴意旨憑其個人意見就此部分所為之指摘，顯然不足據以辨認原判決已具備違背法令之形式。至於法定刑期內之量刑及是否宣告緩刑，均屬法院審判上之職權，自不得以量刑過重及未諭知緩刑，指為原判決違背法令之原因。揆諸上開說明，本件上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

最高法院刑事第六庭

Ｚ