最高法院九十一年度台抗字第四四五號

最高法院刑事裁定　　　　　　　　　　　　　　　　九十一年度台抗字第四四五號

抗告人

甲○○

右抗告人因妨害自由等罪案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十一年九月二

十五日定應執行刑之裁定（九十一年度聲字第二五四號），提起抗告，本院裁定如左

：

主文

理由

本件原裁定以：抗告人甲○○因犯重利、妨害自由、竊盜三罪，經原審及台灣高等法院台南分院先後判刑確定，檢察官聲請定其應執行之刑，經審認為正當，因依法裁定定其應執行刑，固非無見。惟按不得上訴於第三審之案件，經第二審判決即確定，其確定日為第二審宣示判決之日。又裁判確定前犯數罪者，始得依刑法第五十條、第五十一條等規定，定其應執行之刑，如各罪中有於其中任一罪之裁判確定後所犯者，即不合上開要件。抗告人先後犯重利及妨害自由罪，分別判刑確定，並經台灣高等法院台南分院以九十一年度聲字第一０九號裁定定其應執行刑有期徒刑八月（原審卷第二九頁），其中所犯刑法第三百四十四條之重利罪，係不得上訴第三審之案件，於該院民國八十八年四月三十日判決時即已確定，茲抗告人後犯竊盜罪，犯罪日期為九十年六月六日，揆諸上開說明，本罪即不得與前開二罪定其應執行刑。原裁定未察，遽予定執行刑，即有未合。抗告意旨雖未指摘及此，惟原裁定既有違誤，仍應予撤銷，並駁回第二審檢察官之聲請。

據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條，裁定如主文。

最高法院刑事第五庭